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《诚功律师》第53期
时间: 2012年8 月6 日

 

目 录

卷首语

 百年诚功/郭斌

诚功党建

全所整训工作会议关于加强全所党组织建设报告/李春山

关于开展诚信执业年活动的安排意见

诚功文化

学习“百年诚功”感想/刘振强

百年诚功之感悟/于冠魁

扬诚功之帆,创百年大所

——百年诚功读后感/管益杰

解放思想 实事求是 全心全意为客户服务

服务无限 文化长青 同心同德建百年诚功

——郭主任《百年诚功》讲话读后感/赵清树

诚功管理

 山东诚功律师事务所关于建立健全全所档案管理工作的办法

诚功大讲堂

 证据法讲座(一)/郭斌

2012年半年总结精选

为政府工作保驾护航,带动本部各项业务发展/所本部

注重青年律师培养,业务开拓成果显著/黄岛分所

大力开拓非诉业务,为崂山区政治经济建设服务/崂山分所 

注重团队建设,在不断创新中管理更加规范/城阳分所

开源节流,充分发挥自身资源和优势,为各个团队服务/济南分所

走高端、高效之路,代理重大案件、涉外和海事海商有自己的特色/北京分所

理论与争鸣

山东半岛海域使用权的法律风险及防范/郭斌 张旺

企业人力资源管理实务中需注意的几个法律问题/王运鲜

浅谈国有土地上房屋征收补偿决定的先予执行/焦春艳

强制拆迁中的公权与私权的矛盾与平衡问题/崔忠武

法律风险防范与化解/郭斌 朱鹏

经典案例

某储运车队与某专修学院联营合同纠纷案/袁青

违反竞业限制拒赔,律师支招终被追责/代宝义

毕某某合同诈骗罪案/刘延玺

 音著协等诉大家乐餐饮娱乐有限公司版权侵权案/张旺 秦婷婷

律师风采

公益最重 名利最轻

 ——记山东诚功律师事务所优秀女律师孔姣

林琳律师事迹

 

卷首语

百年诚功

1997-2097

                                        文/郭斌

                                   

文/郭斌

2012年是世界与中国不平凡的一年,更是诚功所不平凡的一年。因为这一年在全体诚功同仁共同智慧的结晶——诚功文化思想体系即“诚功之道”指引下,全体诚功同仁又确定了“百年诚功”的共同奋斗目标。

百年诚功是指全体诚功人在“诚功之道”指引下,顺应大势,齐心合力,努力拼搏,锐意进取,彰显价值,完成好“维善、维公、维和”三大使命,把诚功所建设成为有一百年光荣发展历史的成功律师事务所。

百年诚功奋斗目标的确定为全体诚功人又点亮了一盏明灯,它将引导诚功人在今后工作中做出正确及时的行为。行为是否正确及时,就要看行为的目的、结果是否有利于百年诚功奋斗目标的顺利实现,这一目标的实现过程,实质就是诚功人共同发展共同富裕的过程。

从诚功所十五年的发展历程中,我们总结出要想顺利实现百年诚功的奋斗目标就必须要做好“919工程”。

919工程简言之就是要做到“九个不断,一个心通,九项服务”。

九个不断是指:要不断促使诚功青年人的成长,改善其工作生活条件,全力实施好“种子工程”;要不断地巩固与壮大诚功队伍;要不断提升诚功人的事业心与责任心,全力抓好素质教育;要不断增强法律服务能力,从源头做起,善于解决疑难复杂问题;要不断提高服务质量,通过精细化服务做到保值与增值;要不断地顺利实现既定工作目标;要不断完善所的规范化建设,全力实施好“五化建设”;要不断拓展服务新空间,与时俱进;要不断强化品牌建设,做好公益事业,提高社会对诚功品牌认同度。

“一个心通”是指:通过做到九个不断,做好九项服务,诚功人从内与外做到“心通”。

    从内要求诚功人全体同心同德,通过心通,使我们诚功队伍成为一支能满足社会发展法律服务需求、德才兼备、理念相同、步调一致、坚持到底,让党和人民放心满意一支队伍,即我们诚功人之间的相互心通,形成诚功合力。

    从外要求,要做到与社会“心通接轨”及时满足社会发展,带动法律服务需求。我们的事业源于社会,我们好比是一点水,从社会大海而来,就要回归大海,与大海时刻紧连,才不会被蒸发掉。通过走出去、走进去、走上去,与社会心通接轨,与时俱进,就获得生存与发展的核动力。

    九项服务是指根据当前社会发展的法律服务需求,诚功所将自己的法律服务定位在诉讼、风险防范与化解、知识产权战略创建与实现、涉外法律服务、金融、房地产、环境保护、海事海商、法律事务调查与保全九大专项服务。九大专项服务通过建设专业团队,做到与社会发展同步。

    2012年上半年已经过去,下半年希望全体诚功人在年初所里提出“稳中有进、抢抓机遇、人才可贵、知识崇高、创业伟大”二十字工作方针的指导下,在各自岗位上做好每一项具体工作,为顺利实现全所2012年度工作目标,实现百年诚功的奋斗目标,做出应有的贡献。

诚功党建

山东诚功律师事务所党支部副书记李春山

   在全所整训工作会议上的关于加强全所党组织建设报告

                                    文/李春山

在全所2011年全所春节整训会议上,本所总部副书记专题做了关于加强全所党的基层组织建设的工作报告,报告主要讲了两个方面的内容:

一、2011年全所党建工作基本情况

    在上级党组织的领导下,2011年所总部和各分所党支部坚持以党的十七届四中、六中全会精神为指导,以社会主义核心价值观为统领,深入开展“发扬传统、坚定信念、执业为民”教育实践活动等多项教育活动,较好的保证全所律师奋发向上的精神风貌,促进了全所各项工作的开展。

(一)组织开展了多项思想教育活动

1、深入开展了建党九十周年纪念活动,各党支部分别用宣讲、组织参观等多种形式进行了中国共产党成立九十周年辉煌历程教育,使大家更加坚定了坚持党的领导的信念;开展学唱红歌活动,组织了全所唱红歌比赛。黄岛分所组织律师参观孟良崮战役纪念馆,所本部组织参观了抗倭英雄戚继光故居,使大家受到了一次身临其境的革命英雄主义和爱国主义教育。

2、开展了“发扬传统、坚定信念、执业为民”教育实践活动。为把这项教育活动搞扎实,所总部制订了详尽的实施计划,并组成了以党支部书记、所主任郭斌为组长,各分所书记主任为成员的教育指导小组,所总部领导分别到各分所团队进行宣讲。同时组织全体律师认真学习了司法部《关于进一步加强和改进律师工作的意见》。通过学习教育进一步坚定了本所律师坚持党的领导,走中国特色社会主义道路的信念,更加坚定了“报效祖国,执业为民”的决心。

3、深入开展了“维善、维公、维和”三维先锋党建品牌创建活动,在争先创优活动中本所党支部书记郭斌同志根据新时期律师的社会职责,提出了在全所开展“维善、维公、维和”、“三维先锋”党建品牌创建活动的要求,以此为把全所争先创优活动不断引向深入。全所党员和律师积极行动,为维护社会善良,维护社会公平正义,维护社会和谐稳定,开展了大量卓有成效的法律服务工作,受到社会各界好评,全所被推荐参评全省司法系统争先创优先进集体,郭斌同志被推荐参评全省司法系统先进个人。

4、组织开展了“诚功之道”教育。2011年下半年,郭斌同志总结本所多年来发展实践,提出了坚持“诚功之道”的命题。其基本内容包括诚功精神,诚功合力,诚功人生,诚功愿景,诚功标志等等,并对全所进行了宣讲,对全所律师坚持本所办所理念和执业理念起到一定促进作用。

5、对全所思想文化建设情况进行了较系统的总结,遵照党的十七届六中全会关于加强思想文化建设的要求,为进一步增强全所创建“诚功文化”自觉性,所总部对本所多年来坚持政治建所,开展律师文化创建工作的情况进行了系统总结,总结了抓根本,坚持用正确的思想武装人;抓重点,帮助律师树立正确的执业观;抓实践,不断提升律师文化品位;抓机制,形成了、有利于思想文化创建的良好氛围;抓典型,以榜样的力量推动文化建设不断上新台阶等五个方面的基本经验。从而大大提高了全所同志创建高水平“诚功律师文化”的自觉性。

(二)党支部建设进一步加强

继去年黄岛、城阳两分所建立党支部后,今年崂山分所也建起了党支部,本部党支部充实了支部领导班子,由郭斌同志担任党支部书记,至此我所在青岛地区的四家单位均已建立了健全的党的基层组织。各党支部积极发挥政治保障作用,较好的发挥了战斗堡垒作用,受到所在区党组织的肯定和表彰。总部党支部在连续六年被所在区评为先进党组织的基础上,去年又被评为先进。黄岛分所支部成立之后制定了加强自身建设的措施,受到所在区政法委的肯定。崂山分所党支部总结的《发挥战斗堡垒作用,带领分所在崂山扎根创业的经验》被所在区司法局转发。表明我们各个分所党支部建设从一开始即站在了一个比较高的起点上。

(三)党的组织生活比较健全

针对律师办案各自为战,高度分散的特点,各分所坚持“党要管党”的原则,认真落实“三会一课”组织生活制度。尽管律师们工作高度分散,仍然使我所每个党员律师都始终处在党组织的管理之中,处在学习之中,处在群众监督之中,模范作用得到较好发挥,涌现出了一批在本职岗位上积极奋斗的先进党员。他们是:赵发香、战秀玉、崔忠武、代宝义等同志,郭斌同志被司法局推荐参评全国司法行政系统百名优秀党员。各支部还认真抓了对要求入党积极分子的培养教育工作。总部党支部已连续四年每年发展一个新党员,使我所党员队伍不断扩大。

(四)存在问题:2011年全所党的建设工作取得了一定成绩,但也存在一些问题:

一是,各分所党组织生活还不够规范,“三会一课”制度有时坚持不够好。二是,有些党员在开拓业务上先锋模范作用发挥的还不够好。三是,党员思想汇报制度坚持不够好等等,需要在2012年工作中努力加以改进。

二、关于2012年全所党的建设工作安排

2012年全所党建工作要以党的十七届六中全会精神为指导,紧紧围绕“文化建设,平安建设,创新建设”的年度工作总目标,深入开展社会主义核心价值观教育,切实做好全所律师的思想发动、素质提高、力量凝聚、释放工作,促进全所由规模大所向效益强所转变,以优异成绩迎接党的十八次代表大会胜利召开。

(一)深入开展以社会主义核心价值观为核心的诚功律师文化创建活动

确保律师始终保持坚定正确的政治方向,有效地调动全所每位律师的工作积极性,把全所人员思想真正凝聚在一起,更好的形成诚功合力,为顺利完成全所年度工作目标,齐心协力、拼搏奋斗。在诚功律师文化创建中,要坚持以党的十七届六中全会精神为指导,深入搞好思想教育,使全体律师充分认识搞好律师文化建设对我所发展的极端重要性。深入开展社会主义核心价值观教育,用社会主义核心价值观统领思想,在全所形成统一的指导思想,共同的理想信念和基本的道德规范。要在继续坚持我所已形成的律师文化创建工作基本经验的基础上,不断创新本所律师文化建设的领导体制、活动方式、活动内容,努力推动诚功律师文化创建工作上新台阶。

(二)继续深入开展“三维”先锋党建品牌创建活动

三维即是维善、维公、维和。要求我们每个律师,特别是党员律师运用自己的法律知识,在法律服务工作中努力维护社会良善,维护社会公平正义,维护社会和谐稳定。创建“三维”先锋党建品牌,是响应党中央关于开展争先创优活动的具体行动,是加强我所党建工作的具体措施。各分所要切实加强组织领导,每个党员都要积极投入到这一品牌创建活动中来,为创建我所自己的党建品牌贡献聪明才智。

(三)切实抓好经常性的思想教育活动

1、继续深化“诚功之道”教育。要进一步加深理解“诚功之道”的内涵,进一步明确坚持“诚功之道”对全所良性发展和对律师成长进步的重要性,提高按“诚功之道”规范自己言行的自觉性,自觉的在工作中加以践行,做一名名副其实的“诚功律师”。

2、深入开展向雷锋同志学习活动。今年三月五日是毛泽东同志“向雷锋同志学习”题词五十周年纪念日,各分所团队要抓住这一时机,在全所掀起学雷锋活动的热潮。(具体按总部下发的通知办理)

3、抓好艰苦创业教育。要教育全所同志进一步发扬建所初期老一代诚功律师艰苦创业的拼搏精神,勇于吃苦、扎实奋斗,搞好增收节支,节约资源,爱护所里集体资产,尽量延长现有各类装备的使用寿命。

4、进一步加强律师职业道德和执业纪律教育。培养律师高尚的职业道德是一项长期的任务,各分所团队要将这项教育常态化、制度化,使全所律师在实践中逐步树立高尚的职业道德。要组织律师重新学习《中华人名共和国律师法》中关于执业纪律方面的规定,提醒律师在执业中严格自律,严守执业纪律,千万不能发生自毁形象,自砸牌子的问题。

5、加强律师规范执业教育。教育每个律师衣着整洁、言行得体、不伤人、不害人、帮助人。要“畏天、敬上、礼平、爱下”,天即是老百姓,是我们的委托人,所谓畏天就是对我们的委托人,对广大人民群众始终怀着一颗敬畏之心,时时刻刻想着他们是我们的衣食父母,全心全意为他们服好务。敬上就是对领导、对长辈,要尊重、不可言语冒犯。礼平就是对本所同事、对外所同行要以礼相待,决不能搞不正当竞争。爱下就是对晚辈、对年轻同仁要爱护,真心实意关怀,帮助他们快速成长。

(四)切实加强所内党的基层组织建设。

党中央确定2012年为全党基层组织建设年。各党支部要积极落实党中央这一工作部署,紧紧围绕“强组织、增活力、创先争优迎十八大”这一主题。切实抓好党支部自身建设,着力解决本支部存在的问题,着力增强党支部的创造力、凝聚力、战斗力、着力完善加强党组织建设的体制机制,充分发挥党支部推动发展、服务群众、凝聚人心、促进和谐的作用,使我所基层党建工作得到全面提升,以优异成绩迎接党的十八大胜利召开。要加强对党员的管理教育,使党员在开拓业务等各项工作中发挥先锋模范作用,同时要加强对申请入党积极分子的培养教育,条件成熟时及时把他们接收到党的组织中来。

山东诚功律师事务所

关于开展诚信执业年活动的安排意见

各分所、团队:

根据区司法局的部署,结合我所工作实际,现将在全所深入开展诚信建设年活动的具体安排如下:

一、诚信建设年活动指导思想

全面贯彻落实党的十七大和十七届五中、六中全会精神,深入贯彻落实科学发展,以中办、国办转发的《司法部关于进一步加强和改进律师工作的意见》为指导,紧紧围绕“诚信执业、规范建设”为重点,以诚信建设年活动为指导,进一步规范律师的执业活动,努力提升我所公信力,推动我所尽快实现由规模大所向效益强所的转变。

二、诚信建设年活动的工作目标

1、进一步增强管理意识。使本所规范化建设的要求进一步明确,自律管理的自觉性进一步增强,全体合伙人,特别是总部分所两级主任的管理意识明显提高。

2、进一步明确管理责任。本所个合伙人和两级主任应该承担的各项权利和义务得到有效落实。监督管理责任进一步强化,管理作业充分发挥。

3、进一步加强制度建设。所总部和各分所统一收案、收费、财务管理、分配、内部监督等各项制度进一步健全,并得到全面落实,运作更加科学、规范。

4、进一步提高服务质量。本所律师服务质量管理进一步加强,质量控制程序更加完善,对律师办案过程的动态监控力度不断加大,违法违纪行为受到严肃查处,律师服务质量和社会形象明显提高。

5、建立健全律师诚信制度。依靠健全的规章制度规范律师诚信执业行为,用制度来保证守信者得誉、失信者受损,在全所开展信用等级评定制度,促进全所和每位律师诚信守法、自觉讲信用、达到自律和他律良好的结合。

三、开展律师诚信建设年活动的主要内容

以《律师法》、《律师所管理办法》、《律师执业管理办法》、《律师所内部管理规则》等相关法律法规和行为规范为依据,着重从几个方面进行规范:

1、规范本所内部管理。完善并认真落实本所人员、业务、服务质量管理和投诉处理等23项制度。加强对本所实习人员和执业律师的指导、监督和管理,建立健全对本所人员解聘、开除制度。对因违法违纪被开除式解聘的律师要报告司法行政机关进行公示。加强本所业务质量管理,建立并严格执行办案质量管控制度。完善质量控制程序,对律师办案实施及时监控。建立和完善本所利益冲突审查,服务质量监督、投诉查处的管理软件,对律师的办案质量、办案进度及是否有利益冲突进行电脑管理与控制,提高管理的效率和水平。进一步完善本所诉讼风险告知制度,在与委托人签订委托代理合同时,一并向当事人发放风险提示书。本所律师不得为谋取代理业务向委托人虚假承诺,应谨慎、诚实、客观地告知委托人委托的事项可能出现的法律风险。进一步提高全多律师服务水平。

2、规范全所收案收费和分配所为。各分所、团队坚持统一接受委托、统一收费、统一与委托人签订代理合同,并将案件指派给有相应专业能力的律师代理。坚决杜绝私自收费或违规“所外循环”收案收费问题发生。依据《律师法》《律师收费管理办法》《律师事务所收费标准》等有关规定,建立健全并落实统一收取服务费和办案费,统一与委托人    制度;建立健全律师收费争议解决办法,及时解决因收费问题与当事人发生的争议;要建立健全合理的分配制度,坚决落实律师所提取事业发展基金、风险基金、培训基金,杜绝律师所分光分尽等违规违纪现象。

3、规范本所管理机构。进一步建立和完善本所决策、执行和监督制度,进一步完善合伙人管理机制,建立合伙人分工负责制度,明确两级主任的日常管理职责和合伙人的监督职责,从体制机制上保障全所合法有序运行。

4、规范合伙人管理责任。建立健全本所合伙人对本所律师监督管理制度,防止和克服职责不明、责任不清的状况。要严格合伙人准入条件,对发展合伙人的政治素质、执业经历、业务能力、执业道德、品行修养等,制定严格的考核标准和考察程序。完善律师执业责任赔偿保险制度。

5、规范业务档案管理。依据司法部、国家档案局关于印发《律师业务档案立卷归档办法》和《律师业务档案管理办法》的通知(司律通字[1991]153号),健全律师档案管理制度。要设置专门的档案室(柜),保管各类业务档案。严格档案管理程序,规范律师档案的立卷、归档、接收、查阅、转移和保管等工作,各分所、团队严格按照总部下发的通知,归档率力争达到100%,确有困难的要通过文字说明原因,备查。采取得力措施,确保律师业务档案内容齐备、归档及时。

6、规范律师事务所诚信建设。按照《山东省律师事务所年度检查考核评分标准》要求,建立律师个人诚信档案,公开全所执业律师基本情况,公开执业地点和名称,公开律师执业证号码,公开办案程序,公开收案收费标准,广泛接受社会各界监督,树立良好形象。

7、规范律师事务所党建工作。按照《关于在创先争优中开展基层组织建设年活动实施方案》(南司党〔2012〕2号)工作要求,进一步加强律师事务所党组织建设,使基层党组织战斗力进一步提升、基层党组织书记素质进一步完善,基层党建制度化水平进一步加强,不断提高党组织工作规范化、活动经常化、决策科学化水平。

四、开展律师行业诚信建设年活动的方法和步骤

律师行业诚信建设年活动共分六个阶段开展:

第一阶段:学习动员(3月26日至4月20日)。各律师事务所要召开专题律师工作会议,研究制定活动方案,成立活动机构,确保把精神传达到每一名律师。要组织广大律师认真学习十七大和十七届五中、六中全会精神,学习《中华人民共和国律师法》等法律法规、部颁规章及规范性文件。要重点学习《律师事务所管理办法》、《律师执业管理办法》、《律师事务所名称管理办法》、《律师事务所内部管理细则》、《律师和律师事务所违法行为处罚办法》、《律师服务收费管理办法》、《律师协会章程》、《律师执业行为规范》、《律师协会会员违规行为处分规则》以及《关于加强律师业诚信建设的意见》、《关于进一步加强和改进律师行业党建工作的意见》等。要根据律师实际情况,创新学习方式,拓展学习渠道,采取集中学习、个人自学、专题辅导、座谈会等多种形式进行学习。要建立学习制度,设立学习园地,律师要撰写学习笔记、学习心得,营造良好的学习氛围。

第二阶段:自查自纠(4月21日至6月15日)。各分所、团队要重点围绕以下几个方面查摆问题:1、在职业理念上,查找是否树立“中国特色社会主义法律工作者”理念,是否树立社会主义法治理念,是否树立政治意识、大局意识、责任意识和服务意识,是否坚持党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上,是否自觉维护当事人合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平正义。2、在党的建设上,查找是否能够认真贯彻落实党的路线方针政策,自觉在政治上、思想上和行动上同党中央保持一致,是否切实加强组织建设,通过单独、联合、挂靠等方式建立健全党组织,确保党对律师行业的组织覆盖和工作覆盖,是否有效发挥党组织的政治核心作用和律师党员的先锋模范作用,确保律师工作的正确方向。3、在职业道德和执业纪律上,查找有无私自收案收费、以非律师身份从事法律服务,有无虚假宣传、虚假承诺、诋毁同行或利用其他非正当手段恶意竞争,有无不尽职尽责、无正当理由不向当事人提供约定的法律服务或损害当事人利益的行为,有无违反法官与律师双向监督公约,采用非正当手段影响司法公正等行为,有无不依法办案、涉嫌伪造证据、妨碍作证、作伪证等违法行为。4、在所内部管理上,有无重业务、重创收、轻管理等倾向,有无合伙人不履行管理职责、自律管理意识不强、管理水平不高等问题,有无规章制度形同虚设,所容所貌“脏、乱、差”,管理混乱的问题。对自身存在的问题和不足,提出整改措施。同时全面落实“五个一”,即一表(收案登记表),一卡(案件质量监督卡),一板(公示板),一合同(统一委托代理合同),一须知(当事人须知)工作,向社会公布《律师行业社会服务承诺》,加大对失信违纪律师事务所和律师的查处力度,坚持执行失信违纪案件公告制度,纠正对违法违纪律师处理过软、惩罚过松的问题。5、在诚信制度建设上,是否建立了统一收案收费制度、利益冲突审查制度、办理重大法律事务请示汇报制度、服务质量监督制度、律师服务评价制度、投诉查处制度等,是否建立健全内部管理制度,并严格按制度办事。6、在对待投诉问题上,有无畏惧投诉、逃避推诿责任现象,有无包庇袒护、查处不力或不予查处问题,有无不重视投诉、不化解矛盾,导致事态扩大或造成严重后果等问题。自查自纠要采取召开座谈会、征求意见、自查、互查等方式进行,并广泛征求社会各界和服务对象对律师工作的意见。摆查问题要坚持实事求是、深入客观,不回避问题,不逃避矛盾,辩证地看待我区律师业发展现状。对于律师在自查自纠阶段摆查出来的问题重在改正,一般性的问题不作追究,重大问题依照规定及时上报。对于自查不认真、不深入、走过场的,要进行严肃批评教育。自查自纠结束后,各律师事务所要将摆查问题情况上报活动领导小组办公室。

第三阶段:整改落实(6月16日至7月30日)。各分所、团队要对查摆出来的问题分门别类,归纳整理,深入剖析原因,研究制定整改措施,制定整改落实方案,对于查摆出来的突出问题,按照轻重缓急和难易程度,明确整改落实的项目、目标、措施和时限要求,明确分管领导,落实具体责任,使整改落实工作有章可循。整改落实方案和整改落实措施要以适当方式向律师和服务客户公开,做出公开承诺,接受社会监督。

第四阶段:建章立制(8月1日至9月10日)。各分所、团队要针对存在的突出问题,健全完善管理制度,堵塞制度漏洞。要依据法律法规、行政规章和省司法厅、市司法局制定的规范性文件以及行业规则,对本所的章程、协议及规章制度进行清理和完善。要重点围绕加强律师职业道德和执业纪律建设,健全完善诚信教育、执业公示、委托代理、执业利益冲突审查、执业责任保险、服务质量监督管理、律师事务所信用等级评定、诚信信息披露、奖惩激励等制度,探索建立加强诚信建设的长效机制。

第五阶段:检查验收(10月8日至10月25日)。所总部诚信建设活动领导小组将对各单位活动开展情况进行实地检查验收,及时向单位反馈检查情况。活动结束后,各单位要将开展活动总结报告书面报所总部领导小组办公室。领导小组办公室设在总部行政部。

第六阶段:评比阶段(10月26日至11月15日)。律师队伍诚信建设年活动结束后,各单位根据活动开展情况自荐上报评选“诚信律师事务所”和“诚信律师标兵”相关材料,各分所应根据所在司法局的要求上报有关情况,争取支持。

五、具体要求

1、统一思想,提高认识。开展律师行业诚信建设年活动是深入推进律师事务所建设的一项重要举措。各分所、单位要高度重视,统一思想,充分认识这次活动的重要意义,要成立工作机构,制定活动方案,建立活动制度,明确工作责任,确保开展活动人员、时间、内容、责任“四落实”。

2、深入学习,注重宣传。充分利用内部简报、宣传橱窗、网络媒体、报纸电视等各种载体,及时反映活动进度和成效,大力宣传报道活动中的先进典型和工作经验,强化学习讨论氛围,切实推动律师行业诚信建设年活动深入顺利开展。

3、坚持创新,总结提高。通过活动的开展,各律师事务所要认真总结经验,解决突出问题,制定整改措施,坚持制度创新、管理创新、服务创新,业务创新,在制度建设方面,要从加强教育、严格管理、完善监督、强化自律等多个基础环节入手,不断健全和完善工作机制,用制度管理人、用制度约束人、用制度规范执业行为,用制度保证诚信服务,营造良好的律师行业运行机制,确保律师诚信制度建之有益、建之有效。

所诚信建设年活动领导小组成员名单

组  长:  郭  斌  创始合伙人、所党支部书记、所主任

副组长:  李春山  所党支部副书记

成  员:  赵清树  合伙人、所本部主任

          李云峰  合伙人、黄岛分所主任

管益杰  合伙人、崂山分所主任

刘振强  合伙人、城阳分所主任

林  琳  合伙人、济南分所主任

于冠魁  合伙人、北京分所主任

                                         山东诚功律师事务所

                                         二0一二年四月一日

诚功文化

 编者按:诚功所历经15载,在郭斌主任的带领下,从最初的三人小所发展到今天的百人大所,无处不渗透着他对我所未来的规划,在这个春暖花开的阳春三月,郭斌主任提出“百年诚功”的奋斗目标。他从我所15年的发展历程中,总结出建百年诚功的奋斗目标,需要做好919工程。

    各分所主任和部门负责人对郭主任提出的百年诚功纷纷表达了自己的观点和感悟……

扬诚功之帆,创百年大所

                            ----百年诚功读后感

                                            文/管益杰

诚功所从1997年成立至今,已走过了十六个年头,其中有过风雨、艰辛,有过成功、辉煌,如今终于披荆斩棘,迈入了百人大所的行列,初步实现了郭斌主任提出的建百人大所的目标。2012年,注定是个新的起点,我们诚功所再次扬帆起航,向更高的目标前进,那就是建设百年诚功。无疑,这既是目标,更是诚功所合伙人队伍的宏大气魄和为一番事业的决心。

当然,要做百年大所,绝不是一蹴而就,我们还有很长的路要走,结合郭主任提出的要求,我认为我们至少要做到以下几点。一是要确立诚功之魂、诚功之道、诚功精神、诚功文化;二是要建立一套行之有效的管理体系、律师及合伙人队伍稳定发展体系、薪酬体系等,保障诚功所不断向这个最高目标迈进,而不会动摇和出现反复。

最近几年,我所通过不断总结,已基本确立了一套行之有效,深入人心的发展理念、文化体系,确立了诚功之道,诚功精神,诚功人生,诚功文化等可堪称诚功之魂的理论体系。“真诚、执着、创新、奉献”,“以人为本”、“以诚为本”等精神理念已深入人心,并渗透到律师的各项工作中去,取得了显著的效果,强力推动了律师所的发展。

通过不断的发展、放权,诚功所还建立了以郭主任为主的合伙人团队,各合伙人在自己的岗位上兢兢业业,已成为业务领头人。这些强有力的合伙人队伍历经十年而毫无动摇,这和诚功所的诚功精神、律所文化发展都息息相关,充分体现了诚功所以诚为本、以人为本、忠诚、勤勉、敬业的精神。以上等等一切堪称诚功之魂。相信只要诚功人不断去伪存真、求同存异,放下自我、面向未来,诚功所这些灵魂精神和人物一定会带领诚功所向着更高目标不断前进,永不停息!也许,真正建立百年大所时我们这一代人已看不到,但我们要以此为目标,不断前进,要让诚功之魂、诚功精神薪火相传,要让诚功品牌屹立不倒!

目前,我们已经建立了一套两级管理机制,这充分发挥了各分所、团队的积极性和能动性。各业务团队虽和而不同,却又高度统一于诚功所母体的这一发展管理模式,对律师所的稳定起了巨大作用,相信在不断探索、不断总结和完善后,诚功所这套管理体系将更加牢固,必将对诚功所这艘大船驶向百年大所的目标起到保驾护航的作用。

要建百年诚功,必须坚持以人为本,坚持以人为本,必须坚持以诚相待。郭主任提出的“保其所需,导其所需”的价值理念,我认为正是以人为本,重视人才的体现,证明诚功所愿意为人才发展提供良好的平台,愿意使每一个诚功人感受到付出与努力总会获得回报,感受到诚功所愿意为他们的发展提供更多的机会,给与更多的扶持和帮助,感受到诚功所的愿景与每一个诚功人息息相关。

无疑,要创建百年大所,留住人才、培养人才是根本,没有人,百年大所将无从谈起。因此,确立一套公平、透明,符合律师所发展的薪酬体系和发展、激励模式,打造一支业务素质过硬、真正心通接轨、凝心聚力的律师队伍,也是我们必须考虑的重要问题。

要留住人,就要“保其所需”,然后“导其所需”,既要引导又要扶持,最终达到共赢。要让诚功所的每个人从一进所就感受到和明白自己的努力会获得什么,有何制度保障,要让每个诚功人明白诚功所的发展目标,要让每一个诚功人深刻体会诚功之魂、诚功之道、诚功精神,并自愿为建立百年诚功而努力奋斗,要让每一个诚功人真正坐到同一艘大船上,要让每一个人发挥出无限潜力,推动诚功所不断驶向远方。

诚功所就是一艘船,让我们心通接轨、凝心聚力,携手扬帆,向着这个百年诚功的目标起航前进!

学习“百年诚功”感想

                                 ■文/刘振强

学习了郭主任的“百年诚功”一文,感受很多:

一是感受到郭主任的远见卓识。诚功所的快速发展是有步骤、有规划的,过去的成长历程已经印证:发展目标管理是诚功所成长、成功的关键所在。这次郭主任谈到的“百年诚功”是一个远大理想,为我们诚功人树立的新的更高的奋斗目标。

一是展现了全体诚功人自我发展的坚定信心。“百年诚功”不是一句简单的口号,它是深思熟虑的结果,没有全体诚功人打下的坚实基础,没有全体诚功人团结一心、共同发展、共同富裕,也就没有“百年诚功”这一大胆构想。

一是深感现在责任重大,任务艰巨。“百年诚功”奋斗目标的实现涉及到方方面面,稳定、壮大的合伙人队伍,积极、高效的管理团队,广泛、深入的业务领域,是其应有之意。所以,为了“百年诚功”宏伟目标的实现,作为一名合伙人、分所主任,应当认清形势,直面困难,勇挑重担,及时有效的解决目前存在的不利于目标实现的种种障碍。

“百年诚功”之感悟

                                   ■文/于冠魁

历经十五年风雨的诚功所要发展成为百年诚功所,如何作为,怎样作为,郭主任给我们指出了明确的方向,那就是要做到“九个不断,一个心通,九大专项服务”,简称“919工程”。

读了郭主任的《百年诚功》,明白了百年诚功的具体内涵,其就是指全体诚功人在诚功文化思想体系即“诚功之道”指引下,顺应大势、齐心合力、努力拼搏、锐意进取、彰显价值,完成好“维善、维公、维和”三大使命,把诚功所建成为有一百年发展历史的成功律师事务所。

十五年风雨历程,十五年发展进步!十五年来,诚功律师事务所内强素质,外树形象,确保党支部的战斗堡垒作用和党团员律师的先锋模范作用,建立人才培养机制,为年轻律师的发展成长搭建平台;十五年来,诚功律师事务所为群众维权,为社会维稳,积极参与法律顾问全覆盖工程,为招商引资、重点项目建设、社会稳定法律服务工作做出骄人成绩;十五年来,诚功律师事务所积极参加社会公益事业,切实维护弱势群体的合法权益。今天的诚功所,发展已经到130多名律师、拥有高档办公场所、自有网站、全部办公自动化。诚功所的十五年,是靠团队精神和规范的制度一步一个脚印发展的十五年,诚功所的十五年,是围绕中心服务大局的十五年,诚功所的十五年,是牢固树立群众观点,努力做好服务群众的各项工作的十五年!

    一个历经十五年的律所,为什么有如此骄人的成绩,一个十五年的律所如何更上一步,发展成为百年强所,郭主任的《百年诚功》给了我们答案。在《百年诚功》的指引下,我结合诚功所发展历程,认识到:首先,应有大局观念,讲政治,律师事务所才会有发展。律师要成为政治上的明白人,1、要熟悉了解执政党的基本理论、基本主张,并努力在思想上、情感上给予高度认同。2、要熟悉掌握党和国家关于当前政治、经济、社会建设的重要政策及重大部署。3、对重大、群体性、敏感案件要注意从政治的视角审视,避免政治风险,防止在政治上出现偏差。4、要学会有序地进行政治表达。5、要通过担任各级党代表、人大代表、政协委员等主渠道,积极介入政治生活。只有为大局服好务,律师才能有作为、有地位、有影响。成功的律师事务所都是根据不同时期党和国家的工作重点,把服务大局与律师事务所的业务开展、市场拓展很好地结合起来,根据自身规模、业务特长、人才结构、服务模式等特点,制定切实可行的方案,找准切入点、着力点,取得了服务发展和自身发展“双赢”的效果。

其次,服务青岛市委、市政府的大局工作,重点做好两个方面的工作。1、要围绕经济发展转方式、调结构,服务经济平稳较快发展,特别是要在服务蓝黄两大国家战略实施中走在青岛律师的前列。2、在加强和创新社会管理中,走在青岛律师的前列。要结合深化法律顾问全覆盖工程,充分发挥职能作用,积极参与党和政府主导的维护群众权益机制工作;积极参与党委政府和有关部门的重点事件、案件平息化解工作;积极辅助党政领导决策,避免和降低法律及政治风险;积极参与涉法信访工作;积极参与组建或参与各类专业性、行业性调解组织,更多地利用调解方式化解社会矛盾纠纷。

      党中央明确要求,今后律师工作要努力为社会科学发展做贡献,要求我们要更加注重促进社会和谐稳定,牢固树立维稳意识,充分发挥专业优势和法律咨询、法制宣传和调解的职能作用,积极参与社会矛盾化解,协助配合有关部门及时处理好涉法、涉诉信访案件及突出问题,为社会稳定和科学发展提供更加到位的法律服务。胡书记的讲话,为我们律师的发展指出了明确的政治方向。

      诚功所在走向百年律所的过程中,在全面发展律师业务的同时,力争突出做好郭主任提出的“919”工程:1、要把法律作为一种信仰。把对法律的坚定信仰、对公平正义的不懈追求,作为律师职业价值的核心理念,内化于心,外践于行,体现在每一次执业活动当中。2、要不断提升诚功人的责任,要不断地巩固与壮大诚功队伍。3、进一步扎实落实我所对法律服务全覆盖工作的部署,坚决做好法律服务全覆盖工作,不断地强化品牌建设,不断提高社会对诚功品牌认同度。4、贯彻落实好我所规范化建设,不断拓展服务新空间。

诚功所走过的十五年,始终坚持以诚信为本、法律为天、勤勉尽责的立所之本,为当事人提供了优质、高效的法律服务,百年后的诚功所必将做出更大的成绩回报我们的客户,回报我们的社会。为了实现百年大计,我们要紧紧围绕在郭主任周围,团结一心,做好“919”工程,获得百年成功。

解放思想 实事求是 全心全意为客户服务

服务无限 文化长青 同心同德建百年诚功

       ——郭主任《百年诚功》讲话读后感

                 ■文/赵清树

律所和树既有相同点也有不同之处,相同的是,树无用则无人采,律所无用也见弃;不同的是,树有用则被人伐而命不保;律所有用则被人敬而命可存。区别的根源在于立身之本不同,树靠阳光水土自然成长,自然而然;而律所收入来自付费客户,就算我们为党国分忧、为百姓解难而做公益活动,其成本支出也来源于另外一些付费客户的收入。付费客户才是律所安身立命之本,没有客户,就没有律所,先成就客户才能成就自己。欲成百年诚功大业,应紧密团结在郭斌主任身边,建立完善“以客户为中心、全心全意为客户服务”的理念和运转模式,最大限度延伸我们的服务空间(高度、宽度、深度、长度),最大限度提高我们的服务质量水平(精准服务、精细服务、最低成本、最快速度、最佳效果),通过“有”与“无”的转化,通过有形的奖惩,让无形的“诚功之道”成为指导我们前进的统帅、领袖、导师和舵手,正是:案件有限,服务无限;人生苦短,文化长存;为客户服务,建百年诚功!

如何成就百年诚功?郭主任在《百年诚功》中高屋建瓴、语重深长地从两个角度解答了这个问题:第一,成就百年诚功的前提是成就客户,成就客户就是要提高我们的服务空间和质量水平;第二,提高我们的服务空间和质量水平就是要成就律师,提高律师的劳动生产率和幸福指数。

第一,成就百年诚功的前提是成就客户,成就客户就是要提高我们的服务空间和质量水平,能够承办别人办不了的、办不好的、办不快的案件。

客户需要律师利用专业知识和智慧解决他们的问题,这就要求我们从下列方面促使律师成长:

律师成长包括数量增长与质量提高。数量增长是队伍壮大,外靠外部引进,内靠培训与竞争,形成有进有退、进大于退。

质量提高又包括两个方面,一个是做人方面,一个是做事方面。做人方面是要把律师培养成有信仰、有道德、有骨气的人;做事方面又分两个方面,一个是从普通律师到合伙人的成长,另一个是律师业务水平提高。

提高我们的服务空间和质量水平总的来说又分十个方面:一是同类案件操控能力提高;二是服务范围扩大,可以承办所有类型的案件;三是服务阶段延长,可以延伸至事前事中事后所有阶段;四是服务空间扩大,可以承办全国乃至全世界其他区域的案件;五是服务层级提高,可以承办所有层级公检法的案件,还可以承办所有层级人民政府的案件;六是服务效率提高,原来需要半天审查的合同现在只需要一个小时等等;七是服务效果提高,从原来只知道法律效果到追求社会效果、政治效果与法律效果的统一;八是行业参与度提高,从现在的律师协会常务理事到将来的全国律师协会会长、副会长;九是政治参与度提高,从没有到现在的区级人大代表、政协委员到将来的全国人大代表、全国政协委员;十是学术水平提高,从现在的硕士、博士到将来的法学领域的专家、博士导师,从现在发表论文到将来出版专业书籍。

简单的说,就是要我们诚功律师有能力满足所有客户的需求、有能力满足客户的所有需求(合法的)(我们实际上不可能满足所有客户的所有需求,但我们要有选择的权力而不是被选择)。客户为什么要选择诚功所而不是别的所承办案件?那是因为诚功律师能够承办别人办不了的、办不好的、办不快的案件。当我们能在上述十个方面均大有作为时,诚功所一定能够可持续发展,一定能够实现“百年诚功”的宏伟目标。

第二,提高我们的服务空间和质量水平就是要成就律师,提高律师的劳动生产率和幸福指数,给律师别的所给不了的、给的少的、晚点给的待遇、机会和荣耀。

律师所不同于军队那样具有国家强制力,不能要求律师以服从为天职,而是要创新律师管理模式与理念,把律师当成律所的客户,想律师之所想,急律师之所急,成律师之所成,要把合伙人当成服务律师的公仆而不是高高在上的领导(一把手、精神领袖除外),形成律师为当事人服务、合伙人为律师服务的局面。律师为什么要选择诚功所而不是别的所执业?那是因为诚功所能够给律师别的所给不了的、给的少的、晚点给的待遇、机会和荣耀。什么是别的所给不了的?两个组织绝对不会相同的就是两个组织的文化。2097年我们这些人大约都不在人世了,但诚功所还能够继续称之为诚功所的根本就在于她的文化——“诚功之道”。知道“有”和“无”的转化关系,人人建功而不争功,在鼓励雷锋的同时又绝对不让雷锋吃亏。这样通过有形的的奖励(待遇、机会和荣耀),引导律师的思想统一到无形的诚功文化,形成“所即是我、我即是所、所为人人,人人为所”的局面,上报党国,下报百姓,让“诚功之道”不仅仅体现在各种口号上,更深深扎根每个诚功人的心中,成为诚功人一举一动一言一行的统帅、领袖、导师和舵手。

具体来说,郭主任给我们的指示以及我的个人理解是:

1、“先生活再生产”,就是“保其必需”,提供生活所必需的保障,衣食住行药,五个方面让青年律师无后顾之忧,不至于为生活所迫去考公务员、去企业而离开心爱的律师行业。但是又不能搞大锅饭,更不能让他们心生小富即安的错误想法,要用公开公正公平的奖励与处罚来激励、引导他们。

2、“先生产再生活”,就是“导其所需”,要为律师提供大展身手的平台、培训机会、社会职务与荣誉、内部晋升机会。具体来说最少包括十个方面,第一,要不遗余力的开拓一切可以开拓的服务平台(比如我们刚刚加入金融办律师库就是开拓律师服务平台),在这方面必须少考虑一点成本因素,力求先进入再发展,否则第一次进不去以后想进难上加难,破产管理人资格就是一个例子。另外,开拓大客户优质客户也是开拓平台的内容。第二,为有学习意愿的律师提供培训机会。人选方面,既要有重点,又要有普遍性。第三,为尽可能多的律师提供社会职务与荣誉机会,比如人大代表、政协委员、高校教师等等,目前只是倾向于合伙人多一些,其实相比合伙人,非合伙人律师更需要包装,大家一起发展才会更快推动诚功所的发展。同时荣誉方面,我觉得每个人的荣誉不在多而在乎精,比如我们可以参考评选全国优秀律师事务所的标准来争取尚未取得的荣誉。第四,仍然要准备下一届全国优秀律师事务所的评选。第五,让每个人都公平的享有内部晋升机会。第六,继续真诚调解等社会公益事业,提高百姓心中美誉度。第七,出版专业书籍。第八,适度营销。第九,体现出对老律师的特别尊重和放松。在日常管理中在不影响诚功所整体形象的情况下,可以考虑不与青年律师一样一刀切。第十,有条件的情况下考虑对老律师实行年功奖励与退休待遇。

最后,郭主任关于创建百年基业的指导思想,换个朴实的说法就是,实事求是、为客户服务。全心全意为客户服务是我们的根本宗旨,可以来一个每日三问:我今天为客户做了什么?我能不能比今天做得更好、更快?我怎么才能比今天做得更好、更快?具体到律师、合伙人和二线人员,应当是:我们的律师每一天都要问问自己,今天我为当事人做了什么(当事人是律师的客户)?我们的合伙人每一天都要问问自己,今天我为律师做了什么(律师是律所的客户)?我们的二线人员每一天都要问问自己,今天我为所里做了什么(所是二线人员的客户)?一切来自客户,一切为了客户,为了一切客户,为了客户一切。相对应的,所里则要建立完善“以客户为中心”的运转管理模式,包括客户需求研究与开发、客户开拓、客户服务、客户维护与分析。

解放思想,实事求是,则是把客户服务做好做快的前提与方法,是要求我们不要做“自满自足、自私自利、自怨自弃、自说自话”的人。眼前有百年诚功的远大目标,眼下却更要从可行的事做起,不能好高骛远,既要抬头看路,更要低头拉车。同时,要做好自我批评工作,从现在做起,解决自己可能存在的“慵、懒、散、慢、拖、瞒”的毛病。所里则要完善内部竞争机制,让能者上慵者下,能者多劳多劳多得。所里也要建立完善内部知识产权保护机制,保护研究开发者的积极性。郭主任实事求是的将目前可行的事划分了十大类,为我们下一步工作指出了具体努力方向。

过去十五年的成绩,已经证明了郭斌主任提出的“诚功之道”发展理念是正确的;今后,我们一定要不怀疑、不迟疑地继续紧密团结在郭斌主任身边,按照郭斌主任指明的方向,同心同德、为百年诚功大业而努力奋斗!

诚功管理

山东诚功律师事务所

关于建立健全全所档案管理工作的办法

2011年11月11日

为加强本所规范管理、根据上级司法机关规定和本所规范化建设要求,经所合伙人会议研究,特对建立健全全所档案管理工作制定如下办法:

加强律师办案案卷归档工作

1、律师办案案卷及时整理归档,是律师代理各类案件必备的最后一道工作程序,是律师业绩的一个集中体现。每位律师必须高度重视、切实落实。

2、律师每件案件办结后一个月内必须整理归档。

 ①归档材料必须齐全,具体按总部制发的归档目录执行。

②归档材料必须真实反映所办案件的工作情况。

③归档必须及时,即所代理的案件办结后必须及时整理案卷材料,一个月内归档完毕。

④各单位内勤人员要切实掌握情况,定时核实收结案情况,凡已结案的都要标明时间,督促办案律师一个月之内整理归档。

3、归档程序

①办案律师自己整理归档案卷材料。

②装订。一般情况下由办案律师或律师助理自己负责装订。为保证装订质量,也可由办案律师将案卷材料整理齐全,编上页号后,由各单位内勤集中装订,装订必须严格按照总部有关规定。

③审核。律师或内勤将案卷装订好后,呈报分所、团队主任审核。各单位主任应及时审核,如符合归档要求,即签字表明同意归档,如案卷材料不齐全,或材料不符合要求,则要退给该律师重新整理装订。

④按规定交由本单位档案室编号归档。

二、建立健全律师执业档案

建立律师执业档案,是对律师执业能力、执业水平和办案效率综合性考核的基本依据,是本所规范建设的重要内容,也是上级司法行政机关每年的必检内容。各分所、团队领导必须高度重视、切实抓好落实。

律师执业档案的内容:

1)该律师个人基本概况登记表:包括姓名、性别、出生年月、政治面貌、学历学位、婚姻状况、民族、身份证号码、家庭住址、何时通过司法考试、何时取得执业资格、执业证号码。主要学历和工作经历、何时何单位受过何种奖励式处罚等等。

2)该律师年度执业鉴定,每人每年一份,该鉴定系单位对其本人的年度执业鉴定,经各单位领导签字方能入档。

3)该律师年度执业情况评查表。

4)该律师本人半年或年度执业工作小结。包括收案、收费、结案、归档情况、遵守职业道德、执业纪律情况和办案的主要经验教训等。

5)该律师本年度代理的有重大影响的案例。

6)该律师年度撰写论文情况,所写论文被媒体刊物采用情况及受奖情况。(论文另行存放,不要入档)

7)该律师年度受奖情况或受处罚情况(证书复印件)

上述内容一年下来编成目录、页数、统一整理、订卷、归档。除以上内容外,其余的内容可另存,不要归到档案里。律师执业档案要求每个律师一个档案盒,每年执业档案按上述要求装订成一册入档案盒。

三、建立健全本单位业务学习档案

建立健全业务学习档案,是衡量一个单位业务学习是否制度化、是否有效果的重要标志。各单位对此项工作必须高度重视,指定专人做好记录。

1、业务学习记录内容:学习时间、学习题目、主持人、主讲人、讲课基本内容、参学律师发言、领导结论。

2、业务学习记录必须齐全,每次都要有笔录。

3、编号归档。如2011年8月15号组织的全年第五次学习可编号为崂2011-5,崂代表崂山分所,黄岛亦要写黄字。其他所类推。

四、建立健全本单位政治学习档案

政治学习记录档案是衡量一个单位是否真正落实上级布置的教育学习活动的一个重要标志,亦是上级司法行政机关每年的必检内容,也是本所规范管理的一个重要内容。

1、政治学习记录内容:主持人、学习内容、主讲人、讲话基本纲目。讨论情况、每个人发言记录,记录要尽量详细,不能只签个名字。

2、整理规范。

3、编号归档。具体要求按业务学习第三条办理。

五、促进上述几项工作落实的措施

1、案卷归档问题

第一条 各单位本年度 12月31日以前必须补齐补全2008年以来所办案件材料全部归档。各分所、团队领导一定要痛下决心抓好落实,再不能欠账。未按要求补齐归档的,效益提成律师个人提成比例下调5%。补齐补全归档后恢复原提成比例。工资制律师工资下调20%,直到补齐补全后再恢复原工资水平。扣下的归所集体,对个人不再补发。

第二条 律师的办案结案超过一个月没有整理归档的,采取效益提成律师扣该案件代理费个人应提全额的20%。结案一个月内及时归档的按应提成全额发给工资制律师每月按80%发给当月工资,所办案件结案一个月内全部整理归档的按全额发给。扣下的归所集体,对个人不再补发。

第三条 各分所、团队财会人员要与各自的内勤人员密切配合,经常核对结案归档情况,做到心中有数。

第四条 各分所、团队财会人员要切实履行起职责,严格按照第一条之规定执行,所扣下的钱款归单位所有,不再补发,决不能搞零存整取。

2、关于建立完善律师职业档案问题。此项工作各分所团队主任应承担起第一责任人的职责。真正抓好落实,年底前必须完善起来。鉴于目前基础较差,各分所、主任一定要下大决心,组织精干人员落实。

3、关于业务学习、政治学习档案问题。该两项工作各单位办公室要切实抓好落实,按规定及时整理归档。

此办法自2011年11月1号开始实行。

2012年半年总结精选

诚功所2012年半年总结精选

    编者按:善于总结并从总结中归纳和吸取精华之所在,是诚功所一贯的做法。在诚功所2012年半年总结大会上,各分所和业务部门分别就本部门半年来的工作情况进行了总结,他们的总结不乏亮点和创新点……

所本部

——为政府工作保驾护航,带动本部各项业务发展

2012年上半年所本部行政业务发展比往年有很大突破,已派多名律师参加某区政府征收工作,负责起草征收规定,征收补偿决定等现已出具60多份。参与政府部门招商引资工作、谈判代理,同时作为青岛市政府、市南区政府、四方区政府的法律顾问,多次参加会议,就相关法律问题出谋划策。同时成功完成一家区属农工商公司的改制问题。支持法律援助工作,青岛市市南区法律援助中心、青岛市市南区劳动仲裁委员会与我所联合成立法律援助律师窗口服务岗位,本部派出多名律师成立法律援助工作组参与法律援助岗位服务。

黄岛分所

——注重青年律师培养,业务开拓成果显著

分所老-中-青的队伍结构,趋于合理,形成了老律师带培新律师的良好氛围。与去年的业务培训相比,今年的培训由往年的单位指派,律师选题变为实习律师选题,单位安排律师授课的形式,一方面调动了实习律师的积极性,另一方面也节省了培训资源。上半年分所组织业务培训6次,思想培训3次。内容涉及劳动争议、接待当事人、办公技能等多个方面。

两名律师以会员身份加入青岛开发区工商联,一名律师加入聊城青岛西海岸商会。三名律师以会员身份加入青岛市商务局筹建的青岛市服务外包协会,现已参与该协会筹备会和成立大会。一名律师以专家法律顾问身份加入山东河北商会,两名律师以会员身份加入青岛开发区创业中心,一名律师以全区教育系统中小学法制教育为突破点,在扩大义务法律宣传的同时逐步拓展新的业务增长点。

崂山分所

——大力开拓非诉业务,为崂山区政治经济建设服务

分所通过各项卓有成效的活动,不断提高为崂山区政府机关、驻区企、事业单位服务能力,扩大了在当地的影响力。上半年来,崂山分所新签订法律顾问单位单项创收近50万元,顾问律师,忠于职守,认真履行合同规定的各项承诺,建立了详细的工作日志,用行动得到了委托人的赞誉,并积累了大量经验,服务大客户的能力不断提高。分所建所六年来,先后与近60家单位建立了法律顾问服务合同关系,多家连续几年续签合同。

    分所除了为崂山区企业服务外,还为崂山区多个机关、街道办事处、社区、学校等单位出具了多项法律意见书、工作方案等,并提出了许多合理化建议,均被采纳。按照崂山区司法局、法律援助中心的安排,分所还派多名律师就家庭、劳务、民间借贷等纠纷提供义务法律援助。

城阳分所

——注重团队建设,在不断创新中管理更加规范

城阳分所在团队建设方面,成立几大业务部,同时注重团队协作,新老搭配,以老带新,不但提高了办案效率,而且锻炼了队伍,服务水平大大提高,其中李兆光副主任带领朱镇律师取得近30万元的创收,提高很大,成效显著。同时,分所注重与全所其他各业务部门的办案协作,既充分利用了资源,又节约了时间,效果不错。在规范化建设方面,分所进一步制定了档案管理规定,调整了工作量及创收统计表格,启用了新的提费表格,各项管理工作基本到位。

我们相信,个人的资源是有限的,一滴水只有融入汪洋才有掀起风浪。

济南分所

——开源节流,充分发挥自身资源和优势,为各个团队服务

2012年上半年,济南分所一直本着精简节约的原则,做好预算,节约开支,严格审核,奉行“低成本、高效率”的宗旨,分所人员都能安心为分所服务,自觉遵守所内的规章制度,严格要求自己,对工作认真负责,并听从领导安排,积极认真的做好分内的工作,在工作和生活上互相关心。在分所领导和同事们的努力下,控制成本,节约开支,使济南分所进一步发展壮大。

为了使各团队不分散在青岛打拼的精力,济南分所除了办理自己的案子之外,还充分发挥自身资源分担了各个团队在济南省高院再审、二审的案件,给各个团队的律师给予了无私的支持。

北京分所

——走高端、高效之路,代理重大案件、涉外和海事海商有自己的特色  

分所上半年的工作主要有两个方面:一是,成功代理了多起重大疑难案件,案件结果都比较理想,为当事人挽回了数亿元经济损失,均受到当事人好评。例如,某股权纠纷案件,经过十余轮谈判,在协商不一致的情况下,对方当事人利用其特殊关系提起诉讼,在法院合议庭明显偏袒的情况下,经过五次庭审,终于判决我方胜诉,取得了当事人的赞誉。二是,涉外和海事海商案件有重大突破,如为外商以色列客户案件提供前期的可行性分析、合同谈判、合同起草及签订等非诉讼法律服务。

 

理论与争鸣

山东半岛海域使用权的法律风险及防范

文/郭斌 张旺

摘要  山东半岛有着优越的海洋资源优势,但在对山东半岛海域使用的过程中,各种法律风险日益凸显,诸如在立法上对海域使用权人的权力性规定不够完善、偏重于公法性、物权性特征不明显、管理体制不合理等问题已经成为政府在海域使用管理过程中出现的不和谐的音符,也影响了对海域使用权人的切身利益的保护。本文着重针对以上种种亟待解决的问题,提出了一系列具体的应对和防范措施,以期对今后的立法改革以及实践操作有所借鉴。

关键词  海域使用权  法律风险  防范

一、海域使用权的法律性质辨析

通常来说,所谓海域使用权,就是指民事主体基于县级以上人民政府海洋行政主管部门的批准和颁发的海域使用权证书,依法在一定期限内使用一定海域的权利。对于使用海域的单位或者个人,按照法定程序取得的海域使用权,受法律的当然保护,任何单位或个人不得以任何非法的方式进行妨碍或者侵犯。

对于海域使用权的法律性质,学者们一直以来就存在较大分歧,存在多种不同的学说,其中代表性的有三种:

一是公权说。该学说认为作为海域使用权的客体即海域是一种公物,而公物是供公众使用的,因此,海域使用权只是一种经主管机关同意才能创设的公物使用权。

二是私权说。对于海域使用权的私权性,已经基本上得到了学界的普遍认同。但其究竟属于何种性质的私权,学者们之间的观点却不尽一致,主要又有三种主张:1)自然资源使用权说。该说认为海域是一种重要的自然资源,海域使用权同土地使用权、渔业权、矿业权等权利一样,在法律性质上也应是一种自然资源使用权。2)准物权说或特许物权说。该说认为海域使用权具有物权性,但其并非民法上的物权,实由特别法所创设,在效力方面与传统物权相似,在法律上被视为物权,准用物权法的有关规定。3)用益物权说。该说认为海域使用权具备用益物权的一般要素,符合用益物权的一般特征,因而从性质上看属于用益物权。

三是双重属性说。该说从经济学的角度出发认为海域使用权具有产权性质,具有经济与环保的双重功能,承载着公益与私益的双重价值,进而以此为基础推导出海域使用权在法律上兼具公权与私权的双重属性。

二、国内外海域使用权的法律法规及相关政策

(一)国内立法及政策概况

1992年,国务院办公厅提出要建立海域使用许可证制度和有偿使用海域的制度。1993年颁布《国家海域使用管理暂行规定》,正式开始对海域使用进行规范化管理,2001年又颁布了《海域使用管理法》,在明确规定海域属于国家所有的基础上,专章规定了海域使用权,建立了海域物权制度,标志着我国已初步形成了比较成熟和完善的海域使用管理制度。2007年10月1日施行的《中华人民共和国物权法》专门规定了海域使用权,有利于明确海域使用权权利的归属,化解纠纷。

在国家颁布的法律法规及相关政策的基础上,山东省结合自身发展情况,在1998年颁布了《山东省海域使用管理规定》和《山东省海域使用金征收暂行管理办法》,使我省的海域使用管理开始步入法制的轨道。

(二)国外立法及政策概况

为了更好地进行海洋资源的开发,世界各国普遍加强对海域使用制度的立法,在这里主要对美国、英国、日本、韩国这四国的海域使用制度的立法状况进行简单介绍,以期对我国的立法现状有所启示。

自20世纪30年代以来,美国逐步加强在海域使用管理方面的立法。到70年代时,其海域使用管理的立法已经达到了最高峰,具体表现为基本形成了一套有关海域使用管理的法律体系。而在80年代以后,新的法律的制定相对较少,主要体现为从事对既有法律的修订工作之上。随着新法的不断出现和对旧法的不断修订与完善,美国已经形成了较为成熟的海域使用管理的法律体系。

英国的海洋科学技术一直处于世界领先地位,在海域使用管理立法方面也取得了卓越的成绩,成为各个国家纷纷借鉴的对象。早在1961年,英国就制定了一部《皇室地产法》。这部历史悠久的海域管理法在目前仍然被继续沿用,而且成为目前英国调整海域使用活动的主要法律。

日本较早地建立了一套完整的海域使用与管理法律体系。可以说,日本较为完备的海洋立法,对规范其海域的所有及使用,推动其经济起飞和整个国力的增强,发挥了巨大的作用。日本颁布有《水产资源保护法》、《水质污染防止法》、《海洋污染及海上灾害防止法》以及《濑户内海环境保护特别措施法》等。此外,日本还颁布有合理利用港湾、建设和维护港湾环境及秩序的《港规法》和《港湾法》。

在韩国的海域使用立法体系中,最为重要的法律是1961年颁布的《公有水面管理法》,该法以公有水面即海域、河流、湖泊、沼泽及其他公用目的的国有水流或水面以及滩涂为调整对象,使用公有水面的权利称为公有水面使用权,海域使用权当然包括于其中。该法就公有水面使用权的许可、费用征收、权利义务以及权利的转让、停止和取消等作了详细的规定。该法中的不少条款、制度为我国的《海域使用管理法》所借鉴。

三、山东半岛海域使用权存在的法律风险

山东半岛在海域使用管理上也面临着一些问题,具体来说,主要表现在以下几个方面:

(一)对海域使用权人的权利义务规定失衡,权力性规定不够完善。

上个世纪七八十年代,各地为促进生产力的发展和生活水平的提高,相应出台了鼓励荒滩、荒涂开发的扶持政策,促进了渔民的生产和生活的积极性,但是近些年来,政府往往忽视渔民的权利,出现不给予渔民相应的补偿等问题,使渔民的生活得不到保障,损害了渔民的切身权利和利益。甚至在威海、烟台等地造成渔民大量上访,影响了我省的社会稳定,也造成了不良的社会影响。虽然山东省的相关立法也强调了要保护海域使用权人的合法权益,但受我国《海域使用管理法》的浓厚的公法色彩的影响,在内容上义务性的规定占了很大的篇幅,而对海域使用权人的权利规定得不多,权利和义务在立法上明显失衡,对海域使用权人的权利内容的规定明显不足,不利于海域使用权人的合法权益的保护。

(二)山东半岛的海域使用管理在立法上偏重于政府的行政管理,体现了较强的公法性质。

《海域使用管理法》使我国对海域的管理从国际法上的国家主权延伸到了国内法上的民事权利,把海域这种自然资源转变为民法上的不动产,实现了对海域物权的统一管理,确认了海域使用权这一用益物权种类。但是不可否认,受国家体制尤其是建国时期计划经济体制的影响,我国长期以来有关用益物权的立法中,仍然偏重行政管理方面这种公法性的规定,在私权利方面的规定明显不够重视。山东半岛的海域使用方面的立法也不例外,从当前山东省的法律法规就可以看出并没有摆脱明显的行政色彩,从立法宗旨方面以及众多现有的法律条文本身的规定不难看出,山东省在此一方面的立法总体来说是侧重于加强海域使用管理的规范性法律,体现出了浓厚的公法性质的色彩以及政府作为海域使用管理者的姿态。这往往就容易导致对私法的权利性规定不足。

(三)在海域使用权的取得及内容方面,物权性特征体现尚不明显。

海域使用权是使用海域并获得其利益的权利,毫无疑问属于财产权的内容。而海域使用权的积极作用除了对海域的使用、收益外,也能以其为标的而取得、设定、转移、变更或消灭。《物权法》118条规定“国家所有或者国家所有由集体使用以及法律规定属于集体所有的自然资源,单位、个人依法可以占有、使用和收益。”第122条明确规定“依法取得的海域使用权受法律保护。”这就从私法上明确了海域使用权的物权性。虽然《山东省海域使用管理条例》基本上确认了海域使用权的物权属性,但还远没有达到完善的程度,如对海域使用权人享有哪些物权性的权利规定不足,对海域使用权人的转让权、处分权设有较多限制,而对基于海域使用权的物权请求权则根本未予规定;还有一些与其物权属性不合的规定,如“海域使用申请人自领取海域使用权证书之日起,取得海域使用权”,“颁发海域使用权证书,应当向社会公告”的规定等。另外,海域使用权应以物权理论作为制度基础,而《山东省海域使用管理条例》规定了海域使用权的取得方式有审批、招标、拍卖等,审批制度有明显的公法色彩,招标、拍卖又体现出平等主体之间的民事法律关系,这在实际操作中也面临着一系列的问题。

(四)海域使用权属登记效力不明确,管理体制不合理。

物权公示原则要求在物权变动时,必须将物权变动的事实通过一定的公示方法向社会公开,从而使第三人知道物权变动的事实,以避免第三人遭受损害并保护交易安全。《物权法》第9条规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。”显然,《物权法》规定了登记制度的效力,即登记生效主义。我国《海域使用管理法》第6条规定,“国家建立海域使用权登记制度,依法登记的海域使用权受法律保护”。该法虽然强调保护依法登记的海域使用权,但并没有明确规定作为物权变动公示方法的登记制度的效力,这与《物权法》的理念是不相契合的。《山东省海域使用管理条例》第24条规定“海域使用申请人自海域使用权证书领取之日起,取得海域使用权”,该条例第26条规定“海域使用权的取得、变更或者终止,应当按照国家规定进行登记”。基于以上两个法条,我们不难看出海域使用权是否合法关键在于是否取得了海域使用权证,取得海域使用权应当进行登记,但登记是否能够发生法律效力则并没有规定。这实质上就是否定了《物权法》上的登记生效主义,把取得海域使用权证作为海域使用权的必要条件,而登记仅仅是充分条件。仅从物权公示基本原则的角度来看,也不能说这种管理体制是合理的。

(五)海域使用管理调整范围狭窄,有些区域处于真空管理状态

依据我国《海域使用管理法》第2条第1款的规定:“本法所称海域是指中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。”由此可以看出,我国法律仅将海域使用权的客体限定为以上五种情况,这样狭窄的范围界定很难说是全面的。列举式的法条能够更具体的描述法律所要调整的对象,但是也有其弊端,即容易遗漏某些特殊情况的规定。特定海域的上空即海洋空间也是我国主权所能管辖的范围,但是此处并没有纳入海域使用管理客体的范围,对于海洋空间的使用应如何管理和调整,也就缺少了相关的法律规定和依据,在具体操作过程中必然遇到困难。只有对此加以补充和完善,才能弥补这种真空状态,使我国的海域管理做到有法可依,也有益于我国法律体系的构建。

四、针对山东半岛海域使用权法律风险的防范措施

鉴于山东半岛在海域使用管理方面显露出的种种风险,笔者认为,基于法律效力等级规则的考虑,山东半岛的海域使用管理制度的完善有赖于国家在此方面立法上的不断改进,因此,为了使海洋资源更好的得到开发和利用,维护山东半岛海域使用权人的切身利益,在总结经验的基础上,笔者从以下几个方面提出改进与完善的建议:

(一)加强对海域使用权人的合法权益的保护。

正如前面所提到的,当前我国法律对海域使用权人的权利方面的规定明显不完善,权利与义务出现失衡的状态,在山东省对海域使用管理的过程中,也出现了侵犯渔民权利,导致渔民上访的现象。这充分说明渔民权益与政府管理之间的矛盾已经显现,我国当前的海域使用权人的合法权益亟待保护。海域物权作为一种私权,具有神圣不可侵犯的法律地位。海洋行政机关应当秉持私权神圣的理念,做好海域使用权属管理工作。政府作为管理者,应当把渔民和农民放在同等重视的地位上,建立健全相应的补偿机制,给予渔民适当的经济补偿,保护渔民的利益,从而维护社会的稳定。从长远来看,也是有利于渔业以及其他海洋产业的发展的。

(二)立法观念上应当由明显的公法色彩向海域使用权的私权性质转变。

前面已经提到,我国《海域使用管理法》是一部具有浓厚的行政管理色彩的体现公法性质的综合性法律规范。《山东省海域使用管理条例》也不例外。因此,笔者认为,《海域使用管理法》作为规范海域使用权管理制度的基本法律,应围绕海域使用权的私权性进行立法,在重心上要有所转移。目前的立法虽然已经将海域使用权在形式上作为单独的一章,但是在内容上仍然需要加以完善,从而将海域使用权的私权性质体现出来。那么,这是否就意味着要完全摒弃其公法性质呢?答案显然是否定的。《海域使用管理法》作为国家调节海域使用的一部综合性法律,不可能完全体现私权的性质,必然是公法色彩与私法性质相伴而生的结果。孰重孰轻,如何来平衡这两者之间的关系,成为解决矛盾的关键。在此,笔者认为,在削弱《海域使用管理法》行政强制的公法色彩,偏重私权性质的同时,应当充分发挥除基本法律之外的相关法律、法规及其他行政性规范的灵活性的优势,注重完善相关配套法律的具体规范,从而弥补《海域使用管理法》在此方面表现出的缺陷与不足。

(三)立法过程中对于权利的定位应更加突出海域使用权的物权性。

前面已经提到,海域使用权在性质上属于用益物权的一种,理所当然应该体现出其物权的特性,作为用益物权人应享受到海域所能带来的相关利益,这些利益只有在法律上得到确认和保护,才能切实维护海域使用权人的权益。而当前的现状是虽然我国目前的《海域使用管理法》已基本确认了海域使用权的物权特性,但其在海域使用权人权利的取得及内容方面的规定仍然不够完善。因此,笔者认为,在立法的过程中,应该在对海域使用权人的权利进行定位时更加突出海域使用权的物权性。

(四)完善海域使用权的登记管理制度,采用登记生效主义。

我国现行的《海域使用管理法》没有规定海域使用权登记的效力如何,使得登记的效力处于未被肯定和确认的地位,这明显是不合理的。对此,笔者认为,应采取登记生效主义原则,把登记与否作为海域使用权是否取得的生效条件,登记簿的记载具有最终的法律效力。国家海洋部门在进行登记时,不仅要进行形式审查,还应进行必要的实质审查。除此之外,根据权责相统一的原则,对于登记簿记载的错误,国家海洋部门应当承担相应的责任,依照法律的规定对权利人的损失进行赔偿。

(五)积极拓展海域使用权权属管理的调整范围,将海上空间纳入客体范围。

笔者认为,海域使用权的调整范围应拓展至我国管辖的全部海域。从纵向上看,海域具有空间性和立体性,自上而下可以划分为水面、水体、海床、底土等多个部分,海上空间也属于我国国家主权所管辖的范围,但是在我国目前的《海域使用管理法》中并没有提及。这不得不说是我国立法上的一个缺陷。因此,笔者倡导将海上空间纳入海域使用权客体的范围,拓展我国海域使用权管理的范围。只有这样,才能使海域各个相互独立的部分的功能显现出来,使不同海域部分发挥各自的作用,也促进海洋资源的充分合理的开发与利用,同时,这也是对海域使用权人的切身利益以及国家主权的维护。

 

 

 

编者按:此文获青岛开发区人力资源和社会保障高层研讨会论坛论文二等奖,刊登在青岛开发区人力资源和社会保障工作实用手册上。

企业人力资源管理实务中需注意的几个法律问题

                                           ■文/王运鲜

摘要:企业要想生存发展,必须不断提高竞争力。有效发挥人力资源在核心竞争力中的重要作用,制定人力资源竞争的对策,对于提高企业核心竞争力具有重要意义。本文主要论述企业规章制度、劳动合同科学化制定及实施的注意事项。

关键词:劳动关系、工资、规章制度、劳动合同

一、企业规章制度

1.规章制度的重要性

自2008年3月17日国务院废止了《企业职工奖惩条例》后,如何规范员工的行为举止、如何对员工进行奖惩失去法规依据。如果用人单位不及时制订企业规章制度,对员工就无法进行有效的管理。虽然目前现行劳动法律法规有很多,这些劳动法律法规也是调整劳动关系的主要依据,但是,一般情况下,法律、法规是比较宏观的,不可能对现实中的任何情形都一一顾及,而用人单位依法制定的规章制度是法律的延伸和具体化,同样是维系、调整劳动关系的依据;是保护劳动者和用人单位双方的合法权益,促进和谐稳定的劳动关系的保障;是劳动仲裁和人民法院处理劳动争议的重要依据。对于企业从事人力资源管理的工作者而言,规章制度就是企业的“宪法”,是根本,应当引起我们的高度重视。

2.规章制度生效的条件

简单的说,用人单位制定的规章制度如要成为企业全体员工的行为准则,需要做到以下三个方面:

首先,规章制度的内容要合法。

在实践中,规章制度中违法条款、显失公平的条款是存在的。比如,有的用人单位规定:“公司工作日从周一至周五,鉴于工作的特殊性,会有必要的无偿加班,如果中国的法律和规章要求加班费,则应视为加班费已包含在工资中”;还有的用人单位规定:“员工离职时尚未派发之奖金一律不予派发”。这样的条款明显损害劳动者的切身利益,是违法的,对此,这样的条款不仅会被劳动仲裁、人民法院认定无效,而且,根据劳动合同法的有关规定,给劳动者造成损害的,用人单位还要赔偿。

其次,规章制度的制订要履行民主程序。

前面已经提到,规章制度之于企业形同法律之于国家,国家在制定关系国计民生的法律法规时,都需要履行法定的民主程序,比如向全社会征求意见,通过人大表决等,因此,用人单位在制定规章制度时,也必须履行民主程序。有的用人单位单纯的以为自身具备制定规章制度的权利,却忽视了民主程序。这样做的结果将导致规章制度不具备法律效力。所以,我们强调的是必须严格的履行征求意见的程序,这将影响规章制度的生效。我们在操作时可以根据不同的情况去实施,关键在落实。对于规模比较大、有工会组织的用人单位,要按以下步骤履行民主程序:第一步规章制度草案经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见;第二步与工会或者职工代表平等协商确定。在上述过程中,我们还应当注意保留全体职工大会、职工代表大会、工会或者员工参与制定规章制度的证据,如在集体讨论、审议时要求职工参与并签名,保存建议信、意见书原件等。对于规模相对较小的用人单位、人员不多且没有工会组织的情况,应当做到征求每一位劳动者的意见。

再次,规章制度制定后要向全体劳动者公示,进行有效的告知。

将制定好的企业规章制度告知劳动者是用人单位的法定义务,也是规章制度生效的要件之一。一些用人单位往往认为无论采取何种形式,只要是发布了就是告知了,其实不然,尽管告知的形式多种多样,至于用什么方式公示更好更有效,需要结合本单位的实际情况而定,但要特别注意的是,一定要以合法有效的证据保留公示、告知的事实,这对于用人单位具有非常重要的意义。如果用人单位在规章制度制定后没有进行有效的公示告知,规章制度将有可能成为一张废纸,不仅不能作为用人单位管理员工的依据,反而将付出违法的成本,现实中的大量案例已经给我们带来深刻的教训,有的用人单位规章制度制定的非常完善、操作性也很强,但由于公示告知方式不当,所谓的“规章制度”根本不能作为仲裁或者诉讼定案的依据,往往招致最终的败诉,这是非常可惜的。同时在对规章制度进行公示告知时,还要注意以下几个事项:

(1)告知的主体要合法。有权制定规章制度的,应当是该单位有权对用人单位的各个组成部分和全体员工实行全面和统一管理的机构,其具有用人单位规章制度的制定主体资格,并以用人单位的名义发出,不能以公司某一部门的名义发出,比如不能以人事部、管理部的名义发出。

(2)明确适用范围。规章制度的适用范围必须明确,例如集团公司的规章制度是否适用下属单位,应在规章制度中明确;是对于全体人员适用还是对部分人员的适用必须加以说明。

(3)执行时间准确。无论是规章制度还是做出的决定,都有执行时间问题,执行时间应当根据中国法律不溯及以往的原则,最早的执行时间应是规章制度发布之日。

3.规章制度的修改补充。

规章制度执行的过程中,因本单位生产、经营、管理等情况可能发生变化,且现行的法律、法规、政策等也在不断更新或补充,故劳动规章制度也应当及时进行完善或修订。必要的修改、补充,更能体现、展示规章制度在运作中的实际价值。

这里需要提醒大家的是,规章制度修改和补充时也要注意做到内容合法、程序民主、公示告知。

二、劳动合同的订立。

根据《劳动合同法》规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系,已经建立劳动关系,未签订书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内签订书面劳动合同,如果用人单位不及时与劳动者签订劳动合同,将面临支付双倍工资和形成无固定期限劳动合同的风险,作为用人单位,在签订劳动合同时应把握以下内容:

1.审核劳动者的主体资格。

在用人单位录用员工时,从自然条件方面需要审核劳动者的年龄是否年满16周岁、智力状况是否正常、从社会条件方面需要审核劳动者是否有解除劳动合同报告书、失业证、或者应届毕业生,避免出现无效劳动合同或双重劳动关系。

2.劳动合同里如何约定工资。

首先,工资的标准不得低于当地最低工资标准。其次,要注意津贴,补贴,社保费,过节费等不属于工资范畴,无需在工资中约定。再次,基本工资多少,如何计算工资,何时领取工资都须写明,避免因约定不明产生纠纷。

3.劳动合同里如何约定工作岗位。

在工作岗位的约定中,可以约定较宽泛的岗位概念,也可以另外签一个短期的岗位协议作为劳动合同的附件,还可以约定在何种条件下可以变更岗位条款等等,这样做,可以避免工作岗位约定过死,因变更岗位条款协商不一致而发生争议。

4.如何约定劳动合同的期限。

法律规定劳动合同期限有三种:(1)固定期限劳动合同,如1年期限、3年期限等等均属这一种;(2)无固定期限,合同期限没有具体时间约定,只约定终止合同的条件,无特殊情况,这种期限的合同应存续到劳动者到达退休年龄;(3)以完成一定的工作为期限,例如:劳务派遣公司外派一员工去另外一公司工作,两个公司签订了劳务派遣合同,劳务派遣公司与外派员工签订的劳动合同期限是以劳务派遣合同的解除或终止而终止,这种合同期限就属于以完成一定工作为期限的种类。

三、劳动合同的变更。

劳动合同是用人单位和劳动者意思表示协商一致的结果,在履行过程中,如需要对内容进行变更,需要用人单位与劳动者协商一致,如未取得一致,一方变更,如另一方有异议,则单方变更劳动合同是不成立的。在实践中,用人单位未与劳动者协商即单方变更的情况时有发生,如果劳动者提出异议,用人单位往往不愿意轻易接受异议,这样就很容易产生纠纷,因此,对于劳动合同履行中的诸如工作岗位、工作地点的变更,需要事先与劳动者进行充分的沟通,达成一致后签署补充协议,避免产生争议。

四、劳动合同的解除及经济补偿。

1.劳动合同的协商解除

劳动合同的协商解除又称合意解除,是指当事人双方在完全自愿的情况下,通过协商,一致同意提前终止劳动关系的双方法律行为。依据劳动法的规定,经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。由于还有一种方式也可以达到解除劳动合同的目的即辞职,但其与合意解除的程序、方式、法律后果却不尽相同。所以用人单位在得知员工欲与之解除劳动合同时,要清楚的确认员工是单方解除劳动合同,还是与企业协商解除。协商解除用人单位有权不同意,而单方解除只要符合法定程序,并不需要征得用人单位同意。

根据劳动合同法的规定,在劳动者辞职或者劳动者提出协商解除劳动合同用人单位同意的,不需要向劳动者支付经济补偿金,如果用人单位提出解除劳动合同劳动者同意的,应当支付劳动者经济补偿金。

2.用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)

(1)试用期内解除劳动合同。

有很多用人单位一直存有这样的认识,就是在试用期内,员工和用人单位不需要任何理由,均有权随时与对方解除劳动合同,这个认识是错误的。依据劳动合同法的规定,员工有这样的权利,而用人单位没有。因为劳动合同法规定,用人单位在试用期证明员工不符合录用条件以后,才可以单方解除劳动合同,这是用人单位在试用期内可以单方解除劳动合同的前提条件,若这个条件没有成就,用人单位无权随时解除试用期劳动合同。建议用人单位应重视试用期的作用,在录用员工前,应根据需要,制定完整可行的录用条件,对试用期员工要注意随时按录用条件进行考察,发现不符合录用条件时,要及时取得能证明员工不符合录用条件的证据,若想与其解除劳动合同,要在试用期内解除,否则超过试用期,就不能以不符合录用条件为由解除劳动合同。在试用期中,除有证据证明劳动者不符合录用条件外,用人单位不得解除劳动合同;用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。

(2)依据企业规章制度解除劳动合同。

前面已经讲过,依法制定的企业规章制度在本单位内部具有法律效力,是企业的法律。对于严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的,用人单位可以依据劳动合同法的规定随时解除劳动合同,但是需要再次提醒大家注意的是,规章制度制定后,应使员工及时知晓,而且不能违反法律行政法规及政策规定,才能对员工发生法律效力,在决定解除劳动合同之前应征求工会的意见,寻求工会支持。由于企业内部规章制度的种类繁多,要想让员工全部掌握有难度,建议用人单位能将员工需要知道或必须作到的规章制度条款汇集制成《员工手册》便于学习掌握和执行。

因过失性辞退引起的劳动合同解除的,用人单位不需要支付劳动者经济补偿金。

3.用人单位单方解除劳动合同(非过失性辞退)。

(1)医疗期解除劳动合同。

医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤,停止工作治病休息,不得解除劳动合同的时限。员工患病或非因工负伤,需要停止工作治疗休息的,根据其本人实际参加工作年限给予一定的医疗期。根据劳动法规定,员工患病或非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位在提前30日以书面形式通知员工的情况下,可以单方解除劳动合同。现在有些不正确的理解是,认为只要医疗期满,企业就可以单方解除劳动合同,孰不知,医疗期满只是两个必备要件中的一个,另一个条件是员工不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作要件也同时满足时,用人单位才具备单方解除劳动合同权。用人单位应准确理解医疗期的含义,为患病的员工正确核算医疗期,不能随意在员工的医疗期未满之前,解除劳动合同。如果员工在医疗期满后,不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作时,用人单位可以解除劳动合同,但应提前30日书面通知员工,并按规定向员工支付经济补偿金和医疗补助费。

(2)不能胜任工作时的解除劳动合同。

依据劳动法的规定,员工在工作期间,不能胜任本职工作,用人单位可以依据相关规定,对员工进行培训或者为其调整工作岗位。对经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任的员工,用人单位可以解除劳动合同。提醒用人单位注意的是,对不能胜任本职工作的员工,切记一定要经过培训或者调整工作岗位后,如仍不能胜任才可以解除劳动合同,并且还应当提前30日以书面形式通知员工,并支付经济补偿金。

(3)企业解散与解除劳动合同。

用人单位因经营不善或其他法定或章程约定的原因而提前终止解散时有发生,而用人单位解散时面临的一个问题就是与员工签订劳动合同的处理,依据法律规定,用人单位在解散公司时应当组织清算,并且以清算所得优先安置职工,支付工资劳动保险等福利后,才可以与员工办理解除劳动关系手续,否则不可以办理企业注销登记。该种情况下的劳动合同解除需要向劳动者支付经济补偿金。

五、劳动争议处理。

1.受案范围

根据2008年5月1日起正式实施的《劳动调解仲裁法》的规定,下列争议属于劳动仲裁和诉讼的受案范围:

(1)因确认劳动关系发生的争议;

(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;

(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;

(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;

(6)法律、法规规定的其他劳动争议。

2.诉讼时效

劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 仲裁时效会因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济,或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起,仲裁时效期间重新计算。可以引起时效中断的情形比如有向用人单位发送律师函、到劳动监察部门投诉等。关于仲裁时效,比较特殊的是,在 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。因为劳动争议采用“审一裁两审”的审理模式,所以劳动仲裁阶段和法院诉讼阶段对时效的掌握也不完全一致,仲裁阶段一般适用一年申诉时效,而法院阶段则适用两年诉讼时效,甚至法院对劳动者有证据证明的连续拖欠工资、加班费的案件诉讼时效放的更宽,这是我们在人力资源管理工作中需要引起注意的。除了掌握仲裁时效以外,我们还应当了解其他一些时效的规定,如申报工伤的时效,劳动能力鉴定复议或者行政诉讼的时效等,避免因错过时效丧失胜诉权。反之亦然,如果对方的请求已过时效或者超过时效的理由不成立,应当及时向劳动争议仲裁委员会或者人民法院提出异议,结束法律程序。

3.举证责任

民事诉讼举证的基本原则是“谁主张,谁举证”,但在劳动争议案件中,用人单位承担比劳动者大的多的举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》颁布后,对部分劳动争议案件采用了举证责任倒置规则,应该说更加加重了用人单位的举证责任,因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬和计算劳动者工作年限等发生的劳动争议案件,都由用人单位负举证责任。用人单位根据内部规章制度对员工处罚的,对所依据的规章制度的内容和程序合法性也要承担举证责任,如果内部规章有不符合法律法规的地方,是不能作为处理员工的依据的。因此,企业在处理违纪员工时要做到“有依据、合程序、保证据”。具体要求包括内部规章本身内容的合法性,制定规章程序的合法性,具有公示性,同时还要注意收集好相关证据,避免日后在仲裁诉讼中提供证据不充分而要承担举证不能的不利后果。在劳动合同法刚实施的一段时间里,因对执法尺度的把握问题,有的法院在审理劳动者要求加班费的案件中,如果用人单位不能提供单位的考勤表和加班费支付凭证,就按照劳动者的主张支持加班费,甚至劳动者主张多少就支持多少,这就要求用人单位在日常管理中要完善考勤制度,保留加班费支付凭据。

以上是根据笔者近几年在担任企业法律顾问工作以及代理劳动争议案件过程中一些经验教训的总结,希望能够给从事企业人力资源管理工作的朋友们一些启示。

浅谈国有土地上房屋征收补偿决定的先予执行

■文/焦春艳

内容摘要 随着《国有土地上房屋征收与补偿条例》(下称“《条例》”)的正式颁布实施,行政强制拆迁正式退出了国有土地上房屋征收程序,取而代之的则是司法强制搬迁。《条例》以取消行政强拆为标志,宣布了野蛮暴力拆迁的终结,体现出了统筹兼顾、公平补偿、阳光征收的鲜明特征。《条例》第二十八条第一款规定:被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼,在补偿决定规定的期限内又不搬迁的,由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。根据该规定,市、县级人民政府申请司法强制搬迁应当同时具备两个前提条件,一是被征收人在规定期限内未履行搬迁义务,二是被征收人在规定期限内未依法申请行政复议或提起行政诉讼。然而,《条例》对于房屋征收补偿决定可否申请法院予以行政先予执行未作出规定。能否对政府的征收补偿决定采取先予执行措施,直接决定了行政征收的效率和公众利益目的的实现。

关键字   国有土地   征收补偿决定   行政先予执行

近年来,随着城市化进程的推进,征地拆迁过程中引发的极端事件不绝于耳。2009年12月7日,北大五位知名法学家向全国人大常委会正式提交了《关于对〈城市房屋拆迁管理条例〉进行审查的建议》,指出该条例的部分内容与《宪法》、《物权法》和《房地产管理法》保护公民房屋及其它不动产的原则和具体规定存在抵触,建议立法机关撤销这一条例,或由国务院对其进行修改。2010年1月29日,国务院法制办公室对《国有土地上房屋征收与补偿条例》公开征求意见。截止2010年3月3日,共收到各类建议和意见65601条。经过归纳整理并对《条例》进行修改,2010年12月15日,国务院法制办公室再次对《国有土地上房屋征收与补偿条例》公开征求意见。历经两稿的《国有土地上房屋征收与补偿条例》于2011年1月21日正式颁布实施。《条例》明确了为公共利益才可征收的前提,确立了先补偿后拆迁为原则,在赋予被征收人行政救济权、司法救济权的同时,废止行政强制搬迁,引入司法强制执行。学者们认为“行政强迁”改为“司法强迁”是法治进步的体现,改变了政府既是运动员又是裁判员的格局,从而得以最大限度的保障被征收人的合法权益。我们确信合法的权益应当得到保护,但对于滥用救济程序漫天要价进而阻碍公共利益目的实现的情形,我们又该如何面对?

当政府依法作出征收补偿决定而被征收人仍然拒不履行搬迁义务也不申请复议、提起诉讼时,根据《条例》第二十八条第一款的规定,政府只能等待,等待诉讼期满后才能申请人民法院强制执行。还有一种情形,是《条例》未作规定但实务中肯定会普遍存在的,那就是被征收人拒不履行征收补偿决定,但却在复议期内申请了复议或诉讼期内提起了行政诉讼,在这种情况下,政府该怎么办?难道要等到复议程序、一审程序、二审程序后再向人民法院申请行政非诉执行吗?如果政府是要等到复议程序、行政诉讼一审、二审程序结束后才向法院申请强制搬迁,则必将导致行政行为的时间成本激增,严重影响政府行政征收工作的顺利实施,也必将严重损害公共利益。

在《条例》颁布实施后不久,网上就出现了类似的“制胜三十六招”的解读版本,指导被征收人“可先复议后诉讼,有效保护房产实际寿命。以时间换金钱,以增加谈判筹码。”为了避免极少部分被征收人钻法律的空子,为了保证政府管理公共事务的职责能够得到顺利实现,笔者建议对于政府的征收补偿决定给予有条件的诉讼中的先予执行。

一、行政先予执行相关法律规定

(一)“诉讼(复议)不停止执行原则”的相关规定

《行政复议法》第二十一条规定:行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:(一)被申请人认为需要停止执行的;(二)行政复议机关认为需要停止执行的;(三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(四)法律规定停止执行的。

《行政诉讼法》第四十四条规定:诉讼期间,不停止具体行政行为的执行。但有下列情形之一的,停止具体行政行为的执行:(一)被告认为需要停止执行的;(二)原告申请停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的;(三)法律、法规规定停止执行的。

从上述规定中可以看出,《行政复议法》第二十一条、《行政诉讼法》第四十四条明确规定行政诉讼被诉具体行政行为“以诉讼(复议)不停止执行为原则,以停止执行为例外。”以下简称“不停止执行原则”。这一原则所确立的是具体行政行为的先定力、拘束力、执行力等特征,有助于提高行政效率,维护行政秩序。

(二)“诉讼停止执行原则”的相关规定

《行政诉讼法》第六十六条规定:公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执行。

《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》(以下简称“《解释》”)第九十四条规定:在诉讼过程中,被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为,人民法院不予执行,但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,人民法院可以先予执行。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。

从上述规定可以看出,《解释》第九十四条明确规定了“以停止执行为原则,以不停止执行为例外”的原则。以下简称“停止执行原则”

一个是“不停止执行原则”,一个是“停止执行原则”。如果仅是从字面上来理解,则会简单的得出法律和司法解释存在冲突的结论。但是,如果结合其他相关的规定仔细研究后则会发现,这两个原则是从不同程序、不同条件、不同性质上对具体行政行为执行问题所作的规定,相互间并不存在矛盾,两者是辩证的统一。

“不停止执行原则”针对的是具体行政行为在行政程序中的效力,包括其执行力的一种先定确认,即具体行政行为一经作出,在未被确认违法或被撤销之前,应视为其合法并具有执行力,即使该具体行政行为被申请复议或被起诉,也不影响其在行政程序中执行效力。不停止执行原则约束的是行政机关和行政相对人。

“停止执行原则”针对的是具体行政行为申请人民法院强制执行时的效力。则必须符合《解释》第九十四条规定的全部条件。“停止执行原则”约束的则是人民法院。

结合国有土地上房屋征收与补偿的相关问题,笔者认为,前述规定恰恰为征收补偿决定的行政先予执行提供了法律依据。首先,“不停止执行原则”确定了征收补偿决定的先定力、拘束力、执行力,使征收补偿决定具有法律上的稳定性,从而得以申请司法强制执行。其次,“停止执行原则”不是绝对的停止执行,以停止执行为原则,以不停止执行为例外。《解释》第九十四条明确列举了诉讼过程中可以先予执行的例外情形,当政府的征收补偿决定具备例外情形的要件时,该先予执行即有了法律上的依据。

二、房屋征收补偿决定行政先予执行的合法性分析

《解释》第九十四条规定:在诉讼过程中,被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为,人民法院不予执行,但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,人民法院可以先予执行。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。根据该条规定,如果行政机关要申请先予执行,则应当具备两个条件:1、必须是诉讼过程中。2、必须是基于公共利益、国家利益及他人利益之需要。

国有土地上房屋征收过程中,政府作为征收人所作出的征收补偿决定,符合先予执行的相关规定。

1、从程序上来看,征收补偿决定作出并送达后,被征收人如果选择在规定期限内拒不履行搬迁义务,也不申请行政复议或提起行政诉讼,则可以直接援引《条例》第二十八条之规定,由政府向人民法院申请非诉强制执行。如果被征收人未能自觉履行搬迁义务,但规定期限内提起了行政诉讼,则符合《解释》所要求的“诉讼过程中”。

2、从先予执行的理由来看,自从《条例》颁布实施后,非因公共利益之需要,不得对国有土地上房屋实施征收的。即只有当政府是为了公共利益的需要时,才可以对国有土地上房屋实施征收。在这个前提下,征收过程中作出的征收补偿决定,也必然是为了公共利益的需要,尤其是在被征收人未对征收决定申请行政复议或提起行政诉讼的情况下,征收补偿决定所包含的公共利益就更为明确。因此,征收人申请先予执行的理由是完全符合《解释》第九十四条规定的。

三、国有土地上房屋征收补偿决定行政先予执行的现实意义

首先,允许征收补偿决定的先予执行,对公共利益的实现具有重要意义。征收补偿决定由于包含着被征收人所抵触的内容,一般情况下被征收人不会主动履行。部分被征收人还会利用法律规定的空子,启动复议程序和诉讼程序,拖延履行义务的时间,让征收人无计可施,从而增加与征收人讨价还价的筹码。根据《条例》的设计,在整个征收过程中,政府作出征收补偿决定是接近尾声的一个程序,此时征收范围内的大部分被征收人已经通过签订征收补偿协议的方式主动搬迁,但如果仅仅因为极个别人的漫天要价得不到满足,而暂停公共事务的建设管理,则将严重损害整个社会公众的利益。

其次,允许征收补偿决定的先予执行,能够实现具体行政行为内含公正的效率。效率与公正是具体行政行为的两个基本价值目标。具体行政行为公正与效率的价值内蕴,表明具体行政行为应当实现公正与效率的统一。允许征收补偿决定的先予执行,可以在确保司法独立公正审判的同时,提高征收部门的工作效率。

例:某位被征收人于2012年3月1日收到征收补偿决定,自动履行期限至2012年3月15日。该征收人逾期未主动履行搬迁义务,却在复议期界满的前一天向上级人民政府提出复议申请。按复议程序30天内结束来计算,复议程序最快可于2012年6月1日结束。如果复议决定维持了原具体行政行为,则被征收人可以于2012年6月15日前向人民法院提起行政诉讼,启动行政诉讼程序。按一审程序3个月,二审程序2个月计算,最终生效文书的作出时间最早为2012年11月15日,加上15天的履行期,政府申请强制执行的时间最早为2012年12月1日,此时,距离征收补偿决定作出已经是9个月了。最终实施强制搬迁程序的时间可能还要长。

再次,允许征收补偿决定的先予执行,不会对被征收人的合法权益构成威胁。征收补偿决定作出的依据是征收决定,在征收决定合法有效的前提下,征收补偿方案也已经对全体被征收人发生效力。每位被征收人应当得到的补偿基本已经确定。同时《条例》规定了先补偿后搬迁的原则,即政府在作出征收补偿决定之前,已经落实了安置用房或补偿资金。被征收人因为房屋被征收而应得到的合法对价已经相对确定、固定。在该情况下允许征收补偿决定的先予执行,不会对被征收人的合法权益构成威胁。

四、完善国有土地上房屋征收补偿决定行政先予执行的建议

(一)完善先予执行程序中的听证程序

听证程序,是指国家机关作出决定之前,给利害关系人提供发表意见、提出证据的机会,对特定事项进行质证、辩驳的程序,其实质是充分听取利害关系人的意见。房屋征收问题涉及到被征收人私权的维护,本着谨慎的态度,为了实现阳光执行,避免矛盾激化,笔者建议在行政补偿决定的先予强制执行中引入听证程序。具体的听证程序可以参照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》。

(二)要求征收人提供相应的担保

作为申请人的政府,应当提供相应的担保,以体现申请人与被申请人权利义务的对等。结合《条例》中规定的先补偿后征收的原则,政府可以用安置用户或征收补偿金作为先予执行的担保。

《条例》颁布实例后,行政征收程序与司法执行程序之间的御接还有待最高人民法院出台更为详细的操作细则,笔者结合实务中遇到的一些突出问题,对征收补偿决定的行政先予执行的法律依据、现实意义进行了分析,并提出完善的建议。文中观点,受个人学识所限文中观点,难免有差错或者不足之处,敬请各位同行和专家指正。

 

强制拆迁中的公权与私权的矛盾与平衡问题

                                       文/崔忠武

[摘要] 强制拆迁中出现的各种矛盾冲突,本质上是公权与私权的冲突,“公权优先”观念、公权与私权在法律配置上不合理及利益冲突是造成公权与私权的冲突的主要原因。解决二者的矛盾,应树立限制公权,树立私权保护的基本理念,在立法中提升私权的法律地位,完善有关拆迁的法律法规。

[关键词] 公权  私权  强制拆迁  公权优先

 

近年来,随着经济的发展和城市化进程的推动,中国经历了历史上最为激进的城市建设运动,掀起了一波未平、一波又起的“造城”、“扩城”的浪潮。其中最为关键的环节就表现为政府主导下的土地征用和房屋强制拆迁。随着“经营城市”理念的提出,各地各种房地产开发建设项目、拆迁工作大面积铺开。可是,它并没有带来预期的结果,相反的,却恶化了被拆迁人的住房状况,激化了社会矛盾。南京的翁彪和安徽农民朱正亮的自焚、重庆最牛钉子户等现象就是这一社会矛盾的典型反映。

强制拆迁中出现的各种矛盾冲突,从本质上看是公权与私权的冲突。公权是指国家权力机关行使的行政权、立法权和司法权。私权是指个人的权利,如生命权、自由权、财产权等。在城市房屋强制拆迁中,公权与私权的冲突主要表现在公权中的行政权与私权中的财产权的冲突。[1]

关于造成公权与私权出现矛盾冲突的原因,笔者认为主要有以下几方面:

第一,“公权优先”观念,是造成公权与私权矛盾冲突的根本原因。

从行政法的角度讲,行政法的核心即是公权利与私权利的关系。[2]由于观念认识不同,人们对公权和私权的认识也就产生了分歧。管理学派认为:“行政法调整行政主体与行政相对人的关系,其重点是规范行政相对人的行为。保障行政管理的顺利进行,以建立和维护有利于提高管理效率,实现管理任务的法的秩序”[3]管理论认为行政法的关键在于严格限制行政相对人,给予行政主体无限扩大的自由裁量权。在管理法下,行政相对人的权利受到严格限制。“相对方对于行政的屈从是一种美德”。“所有私人的利益不是作为有保障的主观的权益要求,而是仅仅作为那些规章效力的反映才有获得保护的机会,那就不存在‘私’法了。当出现这种情形时,整个的法都溶解到行政管理的一个目的上:政府”。[4]管理学派是主张“公权优先”的典型代表。控权论学派则认为:“行政法调整行政主体与行政相对人的关系,其重点是控制行政主体的权力,保护行政对人权益免受行政主体滥用职权的侵害。以建立和维护自由、民主和人权保障的法的秩序。”[5]在自由主义下的社会至上思想影响下,控权法的理念为“形式法治”,换言之地可称为“行政权法治”。然而这种行政权法治是一种极端的“形式法治”。“与一个不健全的立法体系相伴的,乃是不合规律的法律原则。”[6]从上不难看出,管理学派过分强调公权,而控权论学派则过分强调私权,都分别走了两个极端。这种观点的截然对立,恰恰反映了公权与私权的矛盾冲突。

公权绝对优先,是中国古代社会处理公权与私权关系的基本原则。在商周时期,公权与私权的划分首先是国家、诸侯国及以下大小宗族之间权利的划分,是大公和小公之间的权利划分。即相对于国家,诸侯国是私,相对于大宗族,小宗族是私。[7]所以,自商周时期起,处理公权和私权关系的基本准则就是公权绝对优先。这一原则的理论基础是宗法制度,再加上神权政治的确立和发展,国王和皇帝既是国家权力代表,又是大家长,大族长,集族权、王权、神权于一身,使得其所代表的公权具有至高无上的地位。这种权威的绝对性经商周至明清不断发展、强化。[8]在家庭内部,个人私权和家庭公权的关系原理与国家公权与私权的关系原理是一致的,即所谓“家国一体”。历代法律不遗余力第维护家长对于家庭财产与家庭成员的绝对支配权。[9]父母在,子女不能别籍异财,即不能有自己的私财,作为一项基本的法律制度,一直延续到清末。

改革开放后,我国在经济体制和政治体制方面均进行了重大改革,“公民的合法的私有财产不受侵犯”,“国家尊重和保障人权”等观念的宣传,从理论和实践上解决了公权和私权根本对立的问题,公权和私权关系不和谐的问题也得到了很大的改善。但总体来看,公权与私权的关系还没有达到真正和谐的状况,由于历史传统影响和现行的法制理念的定位,使我们的观念仍然是“公权优先”,所以公权与私权不和谐仍然是当前社会中最突出的矛盾之一。

第二,公权与私权在法律配置上不合理。

在房屋强制拆迁过程中,对公权与私权进行法律上配置的法律有宪法、法律、法规等。在新修订的《中华人民共和国宪法》总则第十三条规定“公民的合法私有财产不受侵犯。国家依照法律规定对公民的私有财产权和继承权。国家为了社会公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征用或征收并给予补偿。”这一条款并没有规定私有财产神圣不可侵犯,而且国家对私有财产实行征收或征用。《房地产法》和《城市房屋拆迁管理条例》等法律法规中均规定了公权的优位权,对私权的重视和保护完全不够。因此,公权与私权在法律上的配置不合理也引发了两者的冲突。[10]

第三,利益冲突。

本来,强力不能产生权利[11],公权行使本身不应当为行为人产生利益,行为人的报酬和福利应当由法律直接规定。但在实践中公权机关工作及其工作人员利用公权谋取私利,直接或者间接侵犯私权。在强制拆迁的利益博弈中,公权的享有者和行使者是政府有关部门,主要是房屋拆迁管理部门,相信政府是“大公无私者”的想法是非常幼稚的,以房屋拆迁管理部门为代表的行政机关不仅拥有自己的合法利益,而且还在积极的谋求种种非法利益,如寻租和设租利益等。由于政府行政权力天然的侵袭性特征,行政机关具有将种种非法利益合法化的倾向,在这一过程中,公权与私权具有此消彼长的关系,公权的膨胀势必造成私权的萎缩。因此,利益冲突必然引发公权与私权的冲突。这种冲突最主要的表现就是公权机关在房屋拆迁过程中,滥用职权,滥用“社会公共利益”名义,许多强制拆迁行为名义上为增进“社会公共利益”,实为“政府及其官员的一己私利或某些人的利益”,公民对这种言行不一的公权的形势显然深恶痛绝,引发了人们对强制拆迁行为的抵触,公权与私权相互冲突也就成为必然。[12]

第四,私权救济渠道不够畅通。

私权受到侵害,不论是受到私权侵害还是受到公权侵害,除当事人协商解决之外,基本上要靠公权提供救济。目前我国已经建立起一整套私权救济法律制度,主要包括基层调解、行政复议、司法诉讼、仲裁(准公权制度)和信访制度。但是这一整套的救济制度本身并不完善,且执行力度不够,致使整个救济体系运行处于低效率状态。

公权与私权的冲突容易引发社会矛盾,放眼中国,强制拆迁中公权与私权的对抗与冲突愈演愈烈,因此,调和公权与私权的冲突势在必行。平衡论学派主张,行政法调整行政主体与行政相对人的关系应尽可能在“总体上平衡行政主体与行政相对人的关系的权利、义务的关系,兼顾公共利益和个人利益”,[13]以建立和维护民主与效率有机统一和协调发展的法的秩序。“行政权既要受到控制,又要受到保障,公民权既要受到保护,又要受到约束,行政权与公民权之间也应相互制约,又相互平衡”。[14]笔者认为,在行政强制拆迁中从如下几项措施入手,有助于缓和公权与私权之间的矛盾冲度,实现二者的平衡。

第一,限制公权,树立私权保护的基本理念。

“公权力量的行使只是作为私人自由生活的协调与保障而存在的。”[15]“国家保护公民个人的财产权,几乎就是它最主要的责任”。[16]对公权力的限制,是为了保护好私权,私权有保障了,才能更好地促进公权力的正确行使。这要求公权机关在行使公权的时候,应当首先尊重并保护好公民的私权,特别是公民的生命健康权利、财产权利、民主权利和其他基本权利。

第二,在立法中提升私权的法律地位,完善有关拆迁的法律法规。我国宪法、法律及有关的行政法规,虽然在很大程度上体现了对被拆迁人权益的关注和保障,但是笔者认为,这些规定在调和公权与私权的冲突上是远远不够的,还有待于在《宪法》、《房地产法》和《城市房屋拆迁管理条例》加强对私权提供实在的保护。特别是《城市房屋拆迁管理条例》的规定明显与《民法通则》、《合同法》、新修订的《中华人民共和国宪法》的规定相冲突,出现了下位法与上位法冲突的问题,这些需要在今后的立法中本着保护私权的原则加以解决。

第三,在房屋强制拆迁中确立规范、完善的程序。法制程序化的本质是如何在各种冲突的规范间进行最佳选择,并使这种选择的决定具有正当性和约束的制度问题。[17]程序可以避免任意性,能够让行为者产生合理的预期,在城市房屋拆迁中,政府对什么是公共利益、对需要强制拆迁的土地做出规定、以及对房屋拆迁整个过程包括对被拆迁者做出相应的补偿等问题上随意性很大。有了完善、规范的的程序,可以对政府在拆迁中的行为得到有效的监督,遏制政府权力的滥用,使被拆迁者的利益得到有效的保障。

第四,提高政府强制拆迁行为的成本。在经济学上,政府是被当作“经济人”来看待的,政府在行为时也象其他市场主体那样,计算着行为的成本和收益,当成本低于行为能够带来的收益时,政府就会做出行为,反之,政府就不会实施其行为。在前面的原因分析中,我们也分析了公权与私权冲突的原因之一是利益的冲突,因此,在相应的法规中,我们应该设计政府强制拆迁行为的法律责任时要考虑成本-收益。这样,能够从根本上遏止政府的强制拆迁行为,减少其对民事拆迁的介入,公权滥用的频率也就会降低,公权与私权的冲突也就得到了调和。[18]

注释:

[1]、[10]、[12]、[18]刘仁平:《城市房屋拆迁中公权与私权的和谐与冲突》,载于《湖南高等专科学校学报》2005年2月,第17卷第2期

[2] 孙笑侠:《法律对行政的控制----论现代行政法的法理解释》 山东人民出版社 2002年版

[3]、[14] 姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》 北大高教出版社2002年版    

[4] [德]马克斯 韦伯:《经济与社会(下)》[M] 北京:商务印书馆,1997年版

[5]、[13] 宋功德:《行政法哲学》 法律出版社 2000年版    

[6] [德]萨维尼 《论立法与法学的当代使命》[M] 许章润,译 北京:中国法制出版社,2001年版

[7] 候外庐:《中国古代社会史论》,河北教育出版社2003年11月第2版

[8] 参阅张岂之主编《中国通史.先秦卷》第四章 商周王权起源

[9] 参阅朱勇主编《中国法制史》,法律出版社,1999年版

[11] [法]卢梭《社会契约论》第一卷,第三章,商务印书馆,2003年版

[15] 易继明 《私法精神与制度选择》[M] 北京:中国政法大学出版社,2003年版

[16] [英]洛克:《政府论》下篇,商务印书馆,1983年版

[17]季卫东:《法制秩序的建构》[M],中国政法大学出版社,1999年版

法律风险防范与化解

                                           ■文/郭斌  朱鹏

 一、定题的背景与目的

    (一)中国已经进入高风险社会,急需风险防范与化解。

    中国自改革开放以来前所未有的社会转型已经遇到了错综复杂的问题,同时也意味着中国社会已处于高风险社会时期,严重影响着中国社会的稳定与发展。从微观角度看,国人日常吃、穿、用、度等方面所得到的商品和服务越来越失真,已经没有最基本的安全保障与安全感,人与人之间最基本的诚信底线也即将守不住。从宏观角度看,“四大背景式问题”一次次的考验着中国执政者的执政能力,即“快速城市化、重度老龄化、政治民主化、环境脆弱化”。

    (二)风险的存在与发生给社会发展带来严重影响。

举例:近年来,企业家自杀事件迭起,其中广受瞩目者如:2003年9月7日,拥有10亿元身家的前“河南首富”、河南黄河集团董事长乔金岭,在他位于河南长葛市的别墅内自缢身亡;2005年1月1日,山西鑫龙集团董事长赵恩龙跳楼身亡,时年52岁;2006年10月31日,安徽华源生物药业有限公司总经理裘祖贻自缢身亡;2007年8月11日,广东佛山利达玩具厂老板张树鸿,在自己的厂房一角上吊自杀;2008年4月29日,上海涌金实业公司董事长魏东在其位于北京紫竹院附近的居所坠楼身亡,年仅41岁;2008年10月15日下午4点,湛江糖王庞贵雄从24层高楼一跃而下;2011年4月13日,包头市惠龙商贸有限责任公司董事长金利斌在汽车内自焚;2011年5月20日,珠光集团浙江钢结构有限公司董事长卢立强,在台州投灵湖自尽;2012年1月18日下午,浙江省高级人民法院对吴英集资诈骗一案进行二审判决,裁定驳回吴英的上诉,维持对被告人吴英的死刑判决。这些事件的发生所带来的是经营多年的企业倒闭、大量纠纷的产生、就业人员的失业与安置等等多种复杂问题

    (三)风险产生发生的根本原因是什么。

    从企业风险角度看,目前世界市场上企业面临多少风险?据美国一家公司统计,一个典型的跨国公司有高达1万1千多种风险,统计方法就是发了几千张问卷给企业经理们让他们写,收回来数了一下1万1千多种,然后又看了一下现在比较有效的能够管理的风险不过2千500多种,剩下的7600多种风险都是由公司或者股东自觉不自觉的在财务上承担了。

    国内的情况是这样的,作为我们国民经济的主体来讲,企业全面风险管理的课题的研究,国资委在因为大量企业遭受损失的情况下,在2004年初才逐步开展。研究这个课题的课题组向部分国企发了一个问卷,其中一个内容问国企的经理们,他们认为的目前国有企业面临的风险有多少,我们国企的经理认为最大的风险市场竞争的加剧,国家政策法律导向,战略决策失误等等。我们国内经理人对风险的关注可能表现出对市场竞争的态势不太习惯的心理。

    风险发生的原因,既有国人自身发展突破不了的瓶颈问题,也有社会生态环境渐趋恶劣的问题。社会经济竞争越来越激烈,但社会生态环境却并没有越变越好,社会生存更如逆水行舟,不进则退,就像是飞机在跑道加速即将升空或已经腾空,在快速行进中风险不是减少了、没有了,反而是增多了、集聚了,一步不慎,都可能对自身安危产生重大影响,不得不时刻保持高度警惕。从另一角度可以说,不重视风险防范与化解,风险管理不足是风险产生的重要原因之一。

    (四)为什么命题为法律风险防范与化解。

    在一个高风险社会里,必须建立起一套成熟可行的行为管理体系,做好“行治”工作。而法律主要调整对象是人的行为,是设计人的行为标准、行为模式或行为方法,引导人们按照事物内在发展的规律要求,做出及时正确的行为,实现正确的行为目的;保障人类社会平衡有序地向前发展。作为法律人,特别是法律实务工作者,应该在实践中,结合实际工作经验做好社会风险防范与化解工作,创新服务,彰显法律人的价值。社会风险的发生从表面上看源于人的行为因素,故从这一角度,将题目定为法律风险防范与化解。

    二、做好法律风险防范与化解的重大意义

    做好法律风险防范与化解工作实质就是创新社会管理

    (一)中央提出创新社会管理的背景与具体要求。

    2004年6月我党的十六届四中全会提出要“加强社会建设和管理,推进社会管理体制创新”,2007年党的十七大报告提出要“建立健全党委领导、政府负责、社会协同、公众参与的社会管理格局”。社会管理被纳入更完备的体系性框架之中,社会管理创新也就成为2009年底全国政法工作电视电话会议所强调的“社会矛盾化解、社会管理创新、公正廉洁执法”三项重点工作的组成部分之一,是指导我们党精神文明建设的重要纲领。

    社会管理创新,是指在现有社会管理条件下,运用现有的资源和经验,依据政治、经济和社会的发展态势,尤其是依据社会自身运行规律乃至社会管理的相关理念和规范,研究并运用新的社会管理理念、知识、技术、方法和机制等,对传统管理模式及相应的管理方式和方法进行改造、改进和改革,建构新的社会管理机制和制度,以实现社会管理新目标的活动或者这些活动的过程。社会管理创新既是活动,也是活动的过程,是以社会管理存在为前提的,其目的在于使社会能够形成更为良好的秩序,产生更为理想的政治、经济和社会效益。

    (二)为什么说做好风险防范与化解工作就是创新社会管理。

    一切管理的落脚点都是人的行为。我们从行为主体的行为目的、行为标准、行为方法等基本点入手,就抓住了社会管理创新的核心点、基本点。而风险防范与化解工作的核心要点就是要对行为主体的行为目的、行为标准、行为方法等进行体系化的规范设计,从微观角度一步步改变组成我们这个社会的个人和企业等社会细胞,最终引起整个社会的变革和创新。所以说做好风险防范与化解工作就是社会管理与服务的创新。

    三、法律风险防范与化解的概念与特征

    (一)基本含义

    风险:是指因人的错误行为思想,错误决断,实施了错误的行为,产生了不利后果影响。

    风险防范:是指通过规范化的风险防范工作避免风险的产生。

    风险化解:是指通过规范化风险化解工作,将已存在的风险隐患及时消除掉,或风险发生后及时最大限度的消除掉不利影响。

    法律风险防范与化解:依据较完善的法律体系、党的相关政策,结合实践工作经验,用正确的标准、正确的方法引导行为人做出正确的行为,做到不越位、不缺位,越位的归位,缺位的补位,以此避免风险的产生,在风险产生、发生后及时最大限度的化解掉,简言之,就是要求行为人做事时要做到法律决断、法律实现,即行为人应用正确的行为标准、行为方法来决断一切、实现一切。

    (二)特征

    1、法律风险防范与化解是系统化的工程。

    (1)法律风险防范与化解是信息化的过程。

    在开展法律风险防范与化解工作时,首要的和贯穿全程的工作是对法律风险信息的收集和处理;实践中,在对法律风险防范与化解具有先进经验的企业中,信息化手段比如风险管理软件的应用越来越广泛。

    (2)法律风险防范与化解是标准化的过程。

    开展法律风险管理必须对针对人的行为和政府、企业等的业务流程进行提炼、优化和改进,并制定标准化的流程。这是一个从风险的角度来重新审视和体现政府、企业和人等的行为和制度流程的过程。因此,法律风险管理的过程也必然是一个标准化的过程。

    (3)法律风险防范与化解是标准化是专业化的过程。

    随着法律风险防范与化解水平的提升,随着社会对法律风险防范与化解效率的要求,必然需要专业的人员来从事法律风险防范与化解工作。目前国际和国内都有专门从事风险管理业务的机构与企业,法律风险管理业务也出台了国家标准,这就是一个专业化行业细分和水平提高的过程。

    2、法律风险防范与化解是渐进化的过程。

    法律风险防范与化解必然要经历一个从无到有的过程,直至建立法律风险防范与化解体系。法律风险防范与化解体系从产生到建立、从建立到规范完善是一个循序渐进的过程,要经历点(风险点)、面(基本制度)、体(防范体系)的三个阶段。

    3、法律风险防范与化解是个合力的工程。

    法律风险防范与化解工作是一个社会工程,需要整合资源形成强大社会合力,做到同心共赢、共同发展、共同富裕,才能做好。

    四、做好法律风险防范与化解的关键是做好法律风险管理

    1、法律风险管理的含义。

    法律风险管理是风险工作全面标准化管理体制的核心内容,与组织内部治理、内部控制体系、内部道德规范和相关合规体制共同构成一个完整细密的组织管理体系。它通过一个标准的流程确定、评估及控制组织内因业务活动而须承受的所有法律风险,让组织能够利用最直接而有效的途径,以实现组织的目标和使命。通过度量、控制和降低组织因承受纯粹法律风险(蒙受损失的风险)而带来的负面影响。

    2、法律风险管理理论基本内容(以国家推荐标准为例)。

法律风险管理框架包括两部分内容,一是法律风险管理流程,一是法律风险管理体系。

法律风险管理过程由收集法律风险环境信息、法律风险评估、法律风险应对、监督和检查四个活动组成。其中,法律风险评估包括法律风险识别、法律风险分析和法律风险评价等三个步骤。

以企业法律风险为例说明一下法律风险管理流程与管理体系。

收集法律风险环境信息就是应用适当的方法,对企业内外部环境中与法律风险相关的信息进行收集、分析、整理、归纳。

    法律风险评估就是在收集风险信息的基础上,我们就进入第二个流程,法律风险评估。法律风险评估包括风险识别、风险分析和风险评价三个环节。

    法律风险应对,指企业针对法律风险或法律风险事件采取相应措施,将法律风险控制在企业可承受的范围。法律风险应对包括选择法律风险应对策略、评估法律风险应对现状、制定和实施法律风险应对计划三个环节。

法律风险应对策略包括规避风险、控制风险、转移风险、接受风险和其他策略等。如果企业对某些法律风险选取了规避、控制或转移的应对策略,则应该对这些法律风险的应对现状予以进一步的评估,以了解目前的法律风险应对存在哪些不足和缺陷,为制定法律风险应对计划提供支撑。

监督和检查就是企业应实时跟踪内外部法律风险环境的变化,及时监督和检查法律风险管理流程的运行状况,以确保法律风险应对计划的有效执行,并根据发现的问题对法律风险管理工作进行持续改进。

    法律风险管理流程的组织实施需要一个法律风险管理体系,包括风险管理的方针、组织职能、资源配置、信息沟通传递机制等相关基础配套设施。

法律风险管理方针包括:法律风险管理理念、最高管理者对法律风险管理的承诺、法律风险管理的目标、企业的法律风险偏好、法律风险管理目标与企业的目标及其它风险管理目标的关系、法律风险管理目标的层次分解和细化、持续改进的承诺。

法律风险管理的组织架构、职责和内容需明确:本企业法律风险管理的组织结构和人员组成,如外部法律顾问、企业内部法律顾问/法律部门/法律岗位等的构成关系;内外部法律风险管理资源的分工和合作方式;明确法律风险管理体系的制定、实施和维护人员的职责;明确执行法律风险应对措施、维护法律风险管理体系和报告相关风险信息人员的职责;明确全体员工在其本职工作中有关法律风险管理方面的职责;建立批准、授权制度;建立考核方法、奖惩制度。

法律风险管理的制度流程具体要考虑:本企业法律风险管理工作的范围和内容;法律风险管理制度、规范的制定要考虑企业现有的制度管理体系和风险管理的制度,确保一致性,提高效率;形成对制度规范的定期更新和修订,确保其时效性;应当具体分析可纳入流程管理的法律风险,其相关管理措施与其他风险控制点的嵌套关系。

法律风险管理的资源配置具体要考虑下列各项:法律风险管理相关人员的技术、经验和能力要求;法律风险管理过程每一阶段所需要的人力、资金及其他资源;法律风险管理目标、成本和收益的关系,提高法律风险管理的收益水平。根据企业内部条件和管理需求,可引入信息和知识管理系统,提高信息沟通和管理的效率。

法律风险管理的沟通和报告机制要保证:法律风险管理体系的关键组成部分及其调整得到适当的沟通;在企业内部充分报告法律风险应对计划实施的效果和效率;在适当的层次和时间提供法律风险管理的相关信息;建立与内外部利益相关者协商的程序。

法律风险管理文化具体应考虑:树立法律风险管理是企业全体员工共同责任的理念,需在不同层次上履行防范法律风险的职责;法律风险管理专业机构应当制定系统化的法律风险管理培训计划,包括一般的普法宣传和专项的法律知识培训,从而提高全体员工知法、守法和用法水平;加强法律风险管理机构专业人员的法律实务水平和风险管理水平,加强提升对企业业务管理的深入理解和支撑服务能力,主动积极地为企业的经营决策和管理活动提供法律支持;采用多种途径加强对企业法律风险管理理念、知识、方法和流程的培训,以便于企业各层形成共识;企业应当加强对内部违法违规行为的惩处力度,形成良好的法律风险管理文化;重视企业领导层对法律风险管理工作的态度和管理理念以及管理承诺。

    五、诚功所法律风险管理业务实践成果和专项服务内容

    当今社会急需风险防范和化解。本所多年从事企业风险防范与化解工作,积累了一定的知识和经验。我们自2004年开始就关注企业法律风险管理的研究。我们在2006年10月17日至18日由山东省国资委举办“国有企业法律风险防范与控制论坛”中,有四篇获奖论文,包括《企业法律顾问制度建设初探》、《国有企业并购及其相关法律问题的探讨》、 《外资并购国有企业的主要问题及对策》、  《建立完善独立监视制度 促进国有企业规范运营及法律风险防范》。2007年,我们为青岛市市管国有企业举办“法律风险管理体系的构建与评价” 培训讲座,并为青岛市法律顾问协会举办“企业决策中的法律风险与决策程序规范”、“企业如何应对紧急突发诉讼事件 ” 等专题培训讲座。2007年11月至2008年5月,我们顺利完成第一家法律风险管理体系构建工作的试点工作,并得到青岛市国资委和企业的认可。2008年12月,完成青岛市企业法律风险管理与防范项目试点工作。2009年11月,协助青岛市国资委完成法律风险管理“五十条”,并完成青岛市法学会关于企业法律风险管理的课题项目。2010年,协助中建五局完成法律风险管控手册。

    诚功所服务内容包括但不限于:

    1、法律风险数据收集与分析

    2、法律风险评估与诊断

    3、合规要求的整理与影响分析

    4、法律风险承受度的确定

    5、法律风险管理综合解决方案

    6、出具法律风险管理评估和建议专项报告

    7、为企业提供法律风险管理咨询服务

    8、为企业提供法律风险管理培训

    9、法律风险管理组织体系的构建

    10、法律风险管理流程及业务流程优化

 

律师风采

 

公益最重 名利最轻

        ——记山东诚功律师事务所优秀女律师孔姣

孔姣律师,中南财经政法大学本科毕业,法学学士学位。现任诚功律师事务所“法和社会”办公室主任,系山东省律协“两专”委员会委员,青岛市律协民事专业委员会委员、青岛市市南区劳动仲裁院兼职仲裁员,市南区第八、九次妇女代表大会代表、市南区教育局社区教育专家讲师团成员、市南区劳动保障监察局首批劳动维权社会监督员。来诚功所12年来,先后荣获“青岛市优秀律师”、“青岛市优秀女律师”、“全市司法行政系统先进个人”、“法律援助标兵”、“三八”红旗手、“妇女维权先进个人”、“中国百强大律师”、“青岛电视台”优秀合作律师等荣誉称号。

一、业务能力强,办案质量高,赢得客户信赖。

孔姣律师执业十多年来,勤奋敬业,诚实守信,执业为民,为当事人提供了高效优质的法律服务,曾担任青岛电视台“房地产栏目”、“都市发现栏目”和《半岛都市报》“黄金楼市”栏目及《青岛晚报》特邀律师。擅长代理房地产、民事、刑事、行政纠纷等诉讼。十几年来,先后办理民事、经济、行政、刑事、非诉讼等方面案件600余件,涉案标的达6亿多元,为企业及个人避免或挽回经济损失3亿多元。其中办理有较大影响的案件40余件。如在代理22位买房户与某实业发展有限公司房屋买卖合同纠纷一案时,因开发商未能按时交付房屋,当事人要求支付违约金。接受委托后,孔姣律师立即组织其他两名同事及时搜集证据,在很短的时间内申请了仲裁,经有效论证和多次庭审较量,使该案得已胜诉。最大限度地保护了当事人的利益,受到了当事人赞扬。再如代理青岛某上市公司起诉另一上市公司1500万元货款一案。接受委托后,立即向法院申请了诉前财产保全,在诉讼标的范围内把能查到的对方的全部财产均予查封。在取得有利情势的情况下,与对方达成调解协议,从而最大程度地减少了当事人的损失。 

二、重视理论研究,法学理论基础扎实。

    孔姣律师重视法学理论研究,注意总结办案经验。执业十几年来,撰写了多篇论文,如:《预售商品房按揭的法律问题之我见》、《论医疗损害民事纠纷中医疗者的义务》、《举证责任倒置及其对医疗侵权诉讼的影响》、《关于交通事故处理中的民事责任竞合问题》、《公司派生诉讼制度问题浅析》、《在建工程抵押及抵押权的实现》、《浅谈公司章程的地位、作用和法律效力》、《浅议公司僵局与法院裁决解散公司》等等。其中撰写的《举证责任倒置及其对医疗侵权诉讼的影响》一文,在山东省第十三届律师业务理论研讨活动中荣获一等奖;撰写的《公司派生诉讼问题》,在山东省第十五届律师业务理论研讨活动中荣获三等奖。其它论文也均在《诚功律师》杂志上得以发表。还为《半岛都市报》“黄金楼市”栏目和《青岛晚报》法治栏目撰稿40余篇,为青岛电视台的“生活在线”、“新说法”、“真情调解”、“爱.行动”、“都市发现”、“都市007”栏目多次提供法律咨询,受到这些媒体的欢迎,为此,被青岛电视台生活频道评为“优秀合作律师”。

三、乐于奉献,积极回报社会。

作为一名女律师,她始终把维护妇女儿童的权益做为自己的天职和义务。刚从事律师工作不久,就接到了一个未成年人的案子:本市一名12岁的男孩李某,父母离异,李某由母亲抚养,后母亲下岗生活困难,其父不肯增加抚养费,其母便将李某锁在门外,任其流落街头。当她得知这一情况后立即将孩子领回所里。给他安排食宿。之后着手调查情况,通过各种渠道终于找到了孩子父母。经耐心做工作,其父母表示要认真履行抚养责任,其父亲主动增加了抚养费。事情解决后,孩子的母亲将孩子领回去继续上学。在前后十来天的时间里,孔姣律师除了找孩子父母做工作外,还每天都为李某补习功课。孩子重返课堂时,功课一点也没受到影响。现在,李某已经上了大学,身心都得到很好发展。

    此案的成功代理引起了社会的普遍好评,《青岛晚报》和《青岛共青团》杂志都做了专门报道。该案例还被评为市首届法律援助案例一等奖。

    随着市场经济的发展,生活水平的提高,某些人的道德标准及价值观念发生了质的变化,有的抛弃结发妻子,有的只顾自己享乐,对子女不尽抚养义务,而在这类问题中,受到伤害最大的往往是处于弱势地位的妇女和儿童。每当遇到这种情况,孔姣律师总是义不容辞地拿起法律武器为她们讨回公道。如某下岗女职工韩某不堪忍受丈夫长期的家庭暴力,借钱在外租房住,生活几乎陷入绝境。当孔律师接待她时,她已经对生活失去了信心。听完她的讲述后,孔律师马上将把手头的所有工作交给同事,开始调查取证工作,经过缜密调查,查清了他们夫妻的所有财产。之后又根据她的委托,为其提起离婚诉讼。在确凿的证据面前,其丈夫不得不在调解协议上签字,为韩某讨回了应得的30万元财产,使其今后生活得到了保障。事后,韩某流着泪对孔律师说:“你为俺讨回了活命钱,俺今生今世也忘不了你的大恩大德。” 

   十几年来,孔姣律师先后代理了此类案件30多起,为十多名儿童解决了抚养问题,为二十多名姐妹讨回应得权益上千万。现在,常有人慕名而来,一定要孔律师代理她们的案件,维护她们的权益。因此她被区司法局授予“法律援助标兵”称号,诚功所也被评为“青岛市法律援助先进集体”和“青少年维权岗”等先进单位。

此外,孔姣律师还与同事们一起积极参加各项社会公益活动,结队资助市郊农村23名家庭困难的孩子,使他们顺利地完成学业。她积极参加社会上的各种募捐活动。为更好地在居民群众中普及法律知识,近三年来,先后30多次深入街道社区、企业、工地,为社区居民、公司员工、外来务工人员举办专题法治讲座,宣传法律知识,动员他们做遵纪守法的好公民、好员工、好民工。她还经常到中小学进行法制安全讲座,组织律师和青岛广播电台的“丁一法律时间”联合走上街头,免费为市民提供法律咨询,受到社会各界好评。

 

林琳律师事迹

林琳律师,中国政法大学法律博士,现任山东诚功(济南)律师事务所主任,系省律协行业管理委员会委员。他对工作认真负责,务实敬业,开拓进取,使山东诚功(济南)律师事务所的工作取得很大突破,为全所的发展做出了一定贡献。

一、勇担社会责任积极参与化解疑难复杂纠纷

    林琳认为,律师是整个国家司法制度中一个重要环节,如果没有强烈的社会责任感,在执业过程中,必然会形成执业指导思想上的错位,律师的执业活动也就无法取得政治效果、法律效果和社会效果的统一。他把这一认识始终贯穿于自己的执业过程,以社会责任为已任,把社会利益置于个人利益之上。

    他发挥自己的专业优势,积极参与相关政府部门组织的疑难案件研讨会,为案件提供法律意见,耐心为当事人讲解法律,力争息访息诉。尤其是在处理经济纠纷案件方面,他不计时间报酬,认真做好解释和疏导工作,取得较好的社会效果。

    林琳积极服从组织安排,以高度的责任心投入一件件棘手的个案,迎难而上,针对每一个案都仔细研究方案,进行严密论证和周详准备,使多起矛盾复杂的纠纷得以化解。林琳常说:律师的工作不能仅仅考虑经济效益,化解矛盾纠纷,是律师义不容辞的社会责任。

    二、务实勤奋,用汗水谱写敬业奉献之歌

    林琳在政治上、思想上立场坚定,旗帜鲜明,以高标准严格要求自己,遵守国家法律法规,有较强的纪律和良好的职业道德。

    他不计个人得失,团结同志,为人谦和坦诚,善于钻研业务,严以律己,宽以待人,具有良好的奉献、敬业精神。他不怕吃苦,工作中身先士卒,不讲条件,不计较待遇,以精益求精的完成任务为追求。工作忙时经常放弃休息日,加班加点,遇有重大案件,昼夜工作在一线。对工作中的问题,总是迎难而上,妥善解决和处理。

三、舍小家为大家,不辞劳苦、四处奔波

2008年底,根据诚功所九年发展计划和郭主任的“走出去、走进去、走上去”战略,诚功所合伙人会议决定在济南设立分所。为了配合诚功律师事务所的整体发展,林琳律师舍小家为大家,抛下娇妻幼女,克服种种困难,毅然决然的接受所合伙人会议的安排,派驻济南组建诚功(济南)律师事务所。

诚功(济南)律师事务所成立后,克服人少事多的困难,承办了中国建筑第五工程局有限公司的大量疑难诉讼。在两年的时间里,林琳律师行程达九万公里,维护了中建五局有限公司的合法权益。

四、扎根济南,服务总部,协作全所

作为济南分所的主任,林琳时刻牢记服务全所的原则。对于总部交办的案件、其他分所需要协办的案件,均当成自己的案子一样去跑去办。

林琳严格要求自己,做到自省、自觉、自警、自励。他是诚功律师事务所里最年轻的分所主任,他用坚实的脚印,用辛勤的汗水谱写着他的人生,也带领了济南分所的快速发展。

 

 

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